2013年政法干警民法学（本科类）全真模拟试卷（3）

C. 无因管理

A. 甲向乙购买房屋而形成的买卖关系

A. 违约金与违约定金

A. 不当得利

C. 应按照房屋的使用现状，分别卖给赵四和张明

C. 行使代位权的必要费用，由债务人负担

B. 请求李四承担违约责任

C. 对供暖合同的理解发生歧义时，应按供暖公司的理解来解释

D. 保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中断而中断

D. 发生不可抗力，违约方即免责

A. 全部无效

C. 丙地

C. 合同有效，赵某应继续履行合同

D. 由孙某自己承担损失

C. 郝某应返还银行多付的2万元，同时还应返还1个月的利息

D. 连带保证的各个债务人可以其内部约定对抗债权人

C. 先诉抗辩权

C. 15万元

C. 6月10日

B. 履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险，可以发生在合同成立前，也可以发生在合同成立后

C. 因为小军不同意，小明无权取消辣椒的收购

D. 能，因为张某逃避法定义务进行赠与

D. 小辉有权随时解除租赁合同

B. 方某未支付定金不影响买卖合同的效力

C. 马某应当支付140元的退票手续费

A. 李某应再还300元

A. 该数据电文进入该特定系统的时间

B. 8月13日

B. 徐某可对范某提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

D. 将标的物提存

D. 无法律依据，许先生无须支付20元

D. 主债务履行期届满之日起2年

C. 即使方某的买房合同没有成立，卓越公司也可请求支付报酬

C. 标的物交付

B. 赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以解除赠与合同，要求受赠人返还财产

C. 实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更

B. 属于选择之债

A. 张某只能要求甲果汁公司付款，无权要求甲公司的两个子公司付款

B. 都具有预先给付的性质

C. 《读者》杂志发布的银饰品广告有图片及报价，称款到发货

C. 合同谈判代表的变更

D. 如果尚某损坏车辆，应由尚某、陈某负连带责任

C. 恶意串通

A. 甲公司构成违约

A. 继续有效

B. 乙可直接要求甲就全部交付的校服质量不合格承担违约责任

B. 如果黄某过失致使赠与的财产毁损、灭失的，黄某不承担损害赔偿责任

D. 延期抗辩权

B. 清偿的抵充

B. 是自助行为

C. 乙跳入河中救起落水儿童

A. 社会道德所认定

B. 乙公司负担50万元贷款的担保责任

A. 王某应偿付李某100元

D. 因免除而消灭

B. 抵消

A. 甲公司

A. 只要承诺到达，合同一定成立

C. 由于书到达时超过了刘某指定的期限，因此，承诺无效

C. 标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物

C. 保管合同

B. 对于口头要约的承诺，沉默不能作为承诺的方式

A. 应由家具店承担风险，退回李芳2000元

B. 要约在到达受要约人时生效

D. 居间合同一旦成立，居间人就可以请求支付报酬

B. 无论何时，企业法人的分支机构都不能作保证人

D. 合理使用保管物

B. 撤回

D. 售货员多找了零钱

缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违反依诚实信用原则应负的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，给对方造成损失时所应承担的民事责任。违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。
违约责任与缔约过失责任的区别在于：首先，责任的性质不同，违约责任是当事人违反有效合同产生的责任，而缔约过失责任产生的宗旨是为了解决在没有合同法律关系的情况下因一方的过失而造成另一方信赖利益损失的问题；其次，违约责任可以由当事人约定责任形式，而缔约过失责任是一种法定责任，不能由当事人约定责任形式；再次，赔偿范围不同，违约责任要求赔偿期待利益的损失，而缔约过失责任赔偿的是信赖利益的损失；最后，我国法律没有规定缔约过失责任的免责事由，但对违约责任的免责事由却有明确的规定。

合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为。合同解除包括法定解除和约定解除。合同解除的条件由法律直接加以规定的，其解除为法定解除。
条件：在法定解除中，有的以适用于所有合同的条件为解除条件，有的则仅以适用于特定合同的条件为解除条件。前者称为一般法定解除，后者称为特别法定解除。具体包括以下条件：
(1)因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力致使合同目的不能实现，该合同失去意义，应归于消灭。(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。此即债务人拒绝履行，也称毁约，包括明示毁约和默示毁约。(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对某些合同而言，履行期限至为重要，如债务人不按期履行，合同目的即不能实现，于此情形，债权人有权解除合同。其他违约行为致使合同目的不能实现时，也应如此。(5)法律规定的其他情形。

运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。运输合同包括客运合同、货运合同等。
(1)客运合同当事人的义务
旅客的主要义务是：持票乘运的义务；按时乘运的义务；限量携带行李的义务；遵守安全规则的义务。
承运人的主要义务是：按约定的时间将旅客运达目的地的义务；不得擅自变更运输路线的义务；保障旅客在运输途中安全的义务；提供必要生活服务的义务。
托运人的主要义务是：如实申报货运基本情况的义务；办理有关手续的义务；包装货物的义务；支付运费和其他有关费用的义务。
承运人的主要义务是：按合同约定调配适合的运输工具和设备，接收承运的货物，按期将货物运到指定的地点；从接收货物时起至交付收货人之前，负有安全运输和妥善保管的义务；货物运到指定地点后，应及时通知收货人收货。
收货人的主要义务是：检验货物的义务；及时提货的义务；支付托运人少交或未交的运费或其他费用的义务。

债权人撤销权又称“撤销诉权”或“废罢诉权”，是指当债务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权得请求法院予以撤销该行为的权利。债权人撤销权也为债权的保全方式之一。
撤销权的成立要件：债权人撤销权的成立要件可分为客观要件与主观要件，并且依债务人所为的行为是否有偿而有所不同。
(1)客观要件
撤销权成立的客观要件，是债务人实施了危害债权的行为。该要件包含以下意思：首先，债务人须于债权成立后实施行为。债务人的行为是合同行为还是单方法律行为，是有偿还是无偿，并无影响。其次，债务人的行为须会使债权人财产减少。债务人所为的不以财产为标的的行为，或者虽以财产为标的，但不为使其财产减少的行为(如放弃受遗赠)，不得撤销。再次，须债务人的行为有害债权。所谓有害债权，是指债务人的行为足以减少其一般财产而使债权不能完全受清偿。
(2)主观要件
债权人撤销权成立的主观要件，是债务人与第三人主观上有恶意。对于撤销权的主观要件，依债务人所为的行为是有偿或无偿而有所不同。若为有偿行为，则须债务人为恶意，债权人的撤销权才成立；受益人为恶意时，债权人才能行使撤销权。而对于无偿行为，则不以债务人和第三人的恶意为要件。

我国《合同法》第251条对承揽合同所下定义为：承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。在承揽合同中，完成工作并交付工作成果的一方为承揽人；接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。
特征：(1)承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为目的。在承揽合同中，承揽人必须按照定作人的要求完成一定的工作，但定作人的目的不是工作过程，而是工作成果，这是与单纯的提供劳务的合同的不同之处。按照承揽合同所要完成的工作成果可以是体力劳动成果，也可以是脑力劳动成果；既可以是物，也可以是其他财产。(2)承揽合同的标的物具有特定性。承揽合同是为了满足定作人的特殊要求而订立的，因而定作人对工作质量、数量、规格、形状等的要求使承揽标的物特定化，使它同市场上的物品有所区别，以满足定作人的特殊需要。(3)承揽人工作具有独立性。承揽人以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受定作人的指挥管理，在交付工作成果之前，对标的物意外灭失或工作条件意外恶化所
造成的损失承担责任。(4)承揽合同具有一定人身性质。承揽人一般必须以自己的设备、技术、劳力等完成工作并对工作成果的完成承担风险。承揽人不得擅自将承揽的工作交给第三人完成，且对完成工作过程中遭受的意外风险负责。承揽合同具有多种多样的具体形式。按照《合同法》第251条的规定，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作，因而也就有相应类型的合同。(5)承揽合同是诺成合同、有偿合同、双务合同。(6)承揽合同强调履行的协作性。(7)承揽合同的双方是相互独立的责任主体。

保证的从属性，又称为保证的附从性，是指保证合同为主合同的从合同，保证债务为主债务的从债务，保证债权为主债权的从债权，前者与后者同命运。保证的从属性表现在以下几个方面：
(1)存续上的从属性。保证债务的存在以主债务的有效存在为前提。主债务的有效存在是保证债务得以存在的基础，当主合同不成立、无效、被撤销或被解除时，保证债务也不能存在。因此，当债权人起诉，要求保证人承担保证责任时，该债权人不仅要证明保证合同的存在，而且要证明主合同的存在。必须注意的是，基于保证的从属性而派生的存续上的从属性的规则，仅仅只是要求保证债务应以主债务的有效存在为前提，即仅强调主债务的基础性，并不强求主合同在时间上一定要先于保证合同而设立。也就是说，不能将保证的存续上的从属性理解为必须先成立主合同然后才能成立保证合同。事实上，为将来成立的主合同设定保证担保的现象是大量存在的，如在银行贷款担保中，可先订立保证合同，然后再订立贷款合同。当然，即便是在此种情形下，当主合同不存在时，保证合同也不能发生效力，因此这也是禾违反保证的从属性的。
(2)保证范围和强度上的从属性，即保证债务的范围和强度不得大于或强于主债务。根据合同自由原则，在保证合同中，保证人可以与债权人协商确定保证担保的范围，但是保证债务的范围和强度不能大于主债务。如果保证合同当事人所约定的保证债务的范围或强度大于主债务的，应减少至主债务的限度。
(3)移转上的从属性，即保证债权随主债权的移转而移转。在保证担保设定以后，债权人既对债务人享有主债权，又对保证人享有保证债权。根据从随主原则，当主债权移转时，作为主债权的从债权的保证债权也应随之移转。不仅如此，由于保证的目的固然在于确保债权人债权的实现，但这一目的达成却是通过担保债务人债务的履行来完成的。当债权发生移转时，债务人的债务依然存在，因此，保证担保亦应存在，但是，由于此时债权已由新的债权人享有，债务人债务履行的对象已发生变化，因此保证担保也应向新的债权人提出，也就是说，保证担保也应随同移转。我国《担保法》第22条规定：“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”该条即明确规定了保证债权应随主债权移转的规则。
(4)变更上的从属性，即保证债务随主债务的变更而变更，当然，此种变更只能是保证范围和强度的减少而不能是扩大。对此，我国《担保法解释》第30条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任。由此可见，当主合同的变更减轻了债务人的责任时，保证人应依变更后的合同承担保证责任，即保证人的责任也相应减轻。
(5)消灭上的从属性，即保证债务随主债务的消灭而消灭。主债务因清偿而消灭，保证债务也消灭；如主债务因合同解除而消灭，保证债务也随之消灭。

买卖合同是一方转移标的物的所有权给另一方，另一方支付价款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或买方。标的物风险负担规则，是指买卖合同履行过程中发生的标的物意外毁损灭失的风险由哪一方当事人负担的规则。
标的物风险负担规则：在买卖合同中，对于债务不履行或不协助履行，标的物的风险通常由有过失的一方负担。在标的物非因双方当事人的故意或过失而发生意外毁损、灭失的情况下，根据我国《合同法》规定，风险负担按交付原则确定。具体来说，即标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。对于不动产或船舶、航空器等以登记为权利变动公示的，风险由所有人负担。
对于各种不同的交付方式，《合同法》确定的风险负担原则是：(1)买受人亲自提取标的物的，出卖人将标的物置于约定或法定地点时起，风险由买受人承担；(2)出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，自合同成立时起，在途风险由买受人承担；(3)对于需要运输的标的物，没有约定交付地点或约定不明确的，自出卖人将标的物交付给第一承运人起，风险由买受人承担；(4)买受人受领迟延的，自迟延成立时起负担标的物风险。根据《合同法》规定，出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受久拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

(1)甲公司与王某的购房合同有效。因为，该合同订立时主体合法、意思表示真实，内容合法、其他方面也符合法律的有关规定，所以，该购房合同属于合法有效的合同。
(2)甲公司与张某的购房合同有效。因为，虽然甲公司已将房屋交给王某，但并未办理过户手续，甲公司仍然是该房屋的所有权人，因此，甲公司与张某之间的合同，主体仍然是合法的，当事人的意思表示也是真实、自愿的，合同内容和其他方面符合法律的有关规定。故甲公司与张某的购房合同合法有效。
(3)该房屋的所有权应当归张某。根据我国《物权法》的规定，房屋所有权的变动以登记为准。王某虽然拿到了房屋钥匙，但是并未登记，所以并没有取得该房屋的所有权。而张某不仅有合法有效的购房合同，而且已经进行登记，所以张某是该房屋的所有权人。
(4)甲公司应当向王某承担违约责任。因其“一房二卖”和逾期未办理所有权证书的行为已经构成违约。

(1)要约于2010年4月15日生效，要约人为乙公司；承诺于2010年4月22日生效，承诺人为甲公司。根据我国《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：(一)内容具体确定；(二)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”该法第16条规定：“要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。’’该法第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”
(2)6月10日甲公司拒绝乙公司的要求合理。根据我国《合同法》第67条的规定，合同当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应履行债务。在本案中，根据合同约定由乙公司于6月10日将3台设备全部交货，甲公司验货后才支付相应的价款。而乙公司履行债务不符合约定，因此甲公司可以行使抗辩权拒绝乙公司的付款要求。
(3)甲公司要求乙公司支付违约金的理由成立。根据我国《合同法》的规定，违约金是对不能履行或者不能完全履行合同行为的一种带有惩罚性质的补偿手段，不论违约的当事人一方是否已给对方造成损失，都应当支付。
(4)运费由乙公司承担。《合同法》第62条规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；X- 他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履
行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”

(1)应由江苏乙制衣厂承担风险，因为此时货物的交付已经完成。
(2)应由湖南甲公司承担。因为在送货上门的交货方式下，运输途中交付尚未完成，应由出卖人承担损失。
(3)正确。因为这是江苏乙制衣厂应负的法律义务。

(1)合同的解除，是指合同有效成立后，在一定条件下通过当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者溯及地消灭合同关系的行为。条件由法律直接加以规定者，其解除为法定解除。
《合同法》第94条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，该合同失去意义，应归于消灭。在此情况下，我国《合同法》允许当事人通过行使解除权的方式消灭合同关系。虽然不可抗力是法定的免责条款，但鉴于甲乙之间不符合法定的解除合同的情形，同时解除权的行使要以通知为要件，故该合同没有解除。
(2)洪水暴发属于不可抗力，因洪水引起的交通中断所造成的不能履行带来的损失，甲厂不承担赔偿责任；但发生不可抗力以后，甲厂负有通知的义务，如果由于其未尽通知义务而使乙商场遭受损失，则甲厂要承担赔偿责任。
(3)乙商场不受领违反了买卖合同的规定。虽然合同双方约定的履行期限已过，但合同尚未解除，乙商场不能拒绝受领。
(4)甲厂因部分奶粉灭失及降价所受的损失虽然同样是由于不可抗力而引起的，但既然合同没有解除，依合同约定运到广西火车站即算交付，故可以要求乙商场予以赔偿。但甲厂在迟延履行后发货时，并未通知对方，对损失的形成也有一定责任。故依据公平原则也应分担一定的损失。故不论乙商场是否拒绝受领，由于货物已经交付，所以因此而遭受的损失，即使是不可抗力亦要由乙商场承担主要责任。

(1)本案涉及以下几种民事法律关系：一是文某盗用天际贸易公司名义的侵权关系；二是文某用天际贸易公司名义与周某之间的借款合同关系；三是段某与周某之间的保证合同关系；四是文某与段某之间的担保合同关系。
(2)本案中由于借款合同无效，周某只能请求文某返还本金；由于保证合同存在欺诈，被撤销后亦是无效的，所以段某有权拒绝为文某偿还借款本息。另外，文某盗用天际贸易公司的名义，应承担侵犯名称权的民事责任。

(1)本题中，丁和王某之间约定的债务让与因为经过周某的同意，所以有效。若周某不同意，则该债务让与无效。因为根据我国《合同法》第84条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
(2)周某不能再要求丁还款。因为经债权人周某同意，债务人丁转移合同中的全部义务后即脱离原债务关系，由受让人王某向周某承担合同义务，王某拒绝还款时，周某不能再要求丁还款。根据法律规定，受让人王某不还款时，周某可以以原告身份起诉王某。
(3)我国《合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。郑某可以自己的名义对向法院提起代位权诉讼，以次债务人王某为被告，如果郑某未将债务人周某列为第三人的，人民法院可以追加债务人周某为第三人。郑某最多可要求王某还款16万元。因为根据我国法律的规定，在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。
(4)我国法律规定，在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。所以郑某支付的诉讼费、律师费等5000元，应由王某负担，从实现的债权中优先支付。
我国法律规定，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。
所以郑某可要求王某直接向自己清偿债务。
(5)根据我国法律的规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。本案中，周某向吴某追索的是人身损害赔偿，属于法律规定的不得抵销的债务，所以吴某不得主张抵销。

(1)如果宁某交付的水泥中有500吨不符合质量，安某仅哥就该500吨拒绝付款。因为宁某、安某之间订立的为分批交货合同，且该合同标的具有可分性，其中只有一部分货物不符合合同要求，如果该部分不能达到合同约定的，安某只能就该部分解除合同；如果该部分虽然质量不合格但构不成根本违约的，安某可以要求更换或减少价款，有损失的可要求赔偿损失，但不论哪种情况都不影响整个合同的效力。
(2)李某为安某提供担保的行为是否有效应具体分析。原则上分支机构无权为他人提供担保，但如果企业法人的分支机构有法人书面授权的，则可以在授权范围内提供保证。因此如果李某未经其公司书面授权或者超出授权范围与宁某订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效。债务人安中朝阳木材厂准备行使撤销权的时间尚未超过1年，因此朝阳木材厂有权主张撤销权。
(3)合同因被法院撤销而自始无效，朝阳木材厂应向大华家具厂返还货款，双方根据各自的过错承担缔约过失责任。

(1)甲与丙之间的债权转让协议有效。根据合同法的有关规定，债权转让协议只需转让人与受让人达成合意，并符合合同的其他有效条件即可生效，应通知债务人而无须征得债务人的同意。
甲转让债权于丙并通知债务人乙后，即退出债的关系，丙作为受让人参加到债的关系中来，成为乙新的债权人。
(2)乙的债权人丙可以通过行使代位权实现其债权。在本案中，由于乙没有其他财产，对享有的到期债权又怠于主张，依本案情形，符合代位权行使条件。