全国2011年7月自学考试国际私法试题

A. 区际法律冲突

D. 《冲突法的逻辑学与法律基础》

A. 我国《民法通则》第146条规定：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理

A. 识别是解决援用哪一种冲突规范的前提

C. 在两国中任何一国起诉都会发生反致

D. 中国法中的相应规定

D. 国内立法或国际条约直接加以规定

A. 当事人的属人法

A. 一般是其定居国，如未定居，则用其住所地

C. 除依其属人法外，还得同时受中国的外国人法的约束

C. 当事人意思自治原则

D. 不动产所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系

B. 占有者属人法

B. 有条件的国民待遇原则

C. 当事人自主选择的法律

B. 缔约地法（合同地法）

C. 惯常居所地

C. 出租人营业所所在地法

A. 侵权行为与刑法上的犯罪行为类似，而对犯罪各国一贯只适用法院地法

A. 侵权行为地法

D. 儿童原住国法律

C. 中国法

A. 区别制

C. 动产适用纽约州法，不动产适用不动产所在地法

D. 法定管辖、协议管辖和应诉管辖

D. 法院地国的律师

D. 任何性质的国际商事争议

C. 应以“没有法律依据”为由，不予受理

D. 一项有效的仲裁协议只对当事人具有严格的约束力

A. 法则区别说　B. 国际礼让说　C. 法律关系本座说　D. 既得权说　E. 本地法说

B. (当事人的)国籍国法(或本国法)　C. (当事人的)住所地法　D. (当事人的)营业所所在地法　E. (当事人的)习惯居所地法

A. 判断它究竟是内国法人还是外国法人，以决定是否需要经过认许程序，才能在内国从事有关的活动　B. 依它的国籍国法，它能否作为法人从事有关的活动　C. 依它的国籍国法，它究竟属于什么性质的法人　D. 依它的国籍国法，它能享有什么样的权利能力和行为能力　E. 依它的国籍国法，确定它的内部体制和对外关系，以及它在何种条件下可以解散及债务的分配与继承问题

A. 提单是国际海上货物运输合同的凭证　B. 提单是承运人收到承运货物的收据　C. 提单是所记载货物的物权证明

A. 提交仲裁争议的事项　B. 仲裁地点　C. 仲裁机构　D. 仲裁规则　E. 裁决的效力

 一、法律规避又称法律欺诈等，是指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范，故意制造出一种连结点，以避开本应适用的准据法，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。 二、构成要件：  1、从主观上讲，当事人规避某种法律是有目的、故意的；  2、从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；  3、从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变连结点或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所或物之所在地等；  4、从客观结果上讲，当事人已经因该规避行为达到了对自己适用有利的法律的目的。

 （1）法人的成立和法人的性质。这与适用属人法来解决自然人是否已取得权利能力基于同一道理。因此，凡依其属人法已取得法人资格的组织，便也可在外国被认为是法人；反之，依其属人法不具有法律上人格的组织，在其他任何国家也不会被认为是法人。  （2）法人的权利能力。这包括法人能从事何种活动，能取得何种财产权利，法人能否为“权限外的行为”（即超出法人章程范围以外的行为），法人有无侵权行为责任能力，法人有无诉讼能力等问题。 （3）法人的内部体制和对外关系。 （4）法人的解散。  （5）法人的合并或分立对前法人债务的继承问题等。

 （1）单一制。单一制又称同一制，是指在涉外继承中，对死者的遗嘱不区分动产和不动产，也不问其所在地，其继承统一由死者死亡时的属人法支配。  （2）分割制。分割制又称区别制，是指在涉外继承中，将死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同冲突规范所指引的准据法，即动严适用死者的属人法，不动产适用物之所在地法。

 （1）外交代表或领事送达。一般来说，采用这种方式进行域外送达的对象只能是所属国国民，并且不能采取强制措施。  （2）邮寄送达。即内国法院通过邮局直接将法律文书寄给国外的诉讼当事人或其他诉讼参与人。对于这种方式的送达，各国立法和司法实践所持的态度各不相同。  （3）个人送达。即内国法院将司法文书委托给具有一定身份的个人代为送达。这种个人可能是有关当事人的诉讼代理人，也有可能是当事人选定的人或与当事人关系密切的人。个人送达方式一般为英美法系各国所承认和采用。 （4）公告送达。即将需要送达的司法文书的内容用张贴公告或登报的方法告知有关的当事人或其他诉讼参与人，自公告之日起经过一定的时间即视为送达。许多国家的民事诉讼法都规定在一定条件下可使用公告送达的方式。中国也规定在一定条件下可采用公告送达。  （5）按当事人协商的方式送达。这是英美法系国家所采用的一种送达方式。如依美国法规定，对外国国家的代理人或代理处，对外国国家或外国的政治实体的送达，可以依诉讼双方当事人间特别协商的办法进行。英国法甚至规定合同当事人可以在其合同中规定接受送达的方式。

 （1）即使包括有仲裁协议的合同是无效合同，也并不影响该仲裁协议的效力。这就是所谓的“仲裁条款自治理论”。（2）这一理论的根据是，凡以仲裁条款的形式出现的仲裁协议，应被视为与当事人之间有关合同的其他部分相分离的单独协议，即一个包含仲裁条款的合同，应被视为由两个相对独立的合同构成的，尽管可以认为规定当事人双方在商业利益方面的权利义务关系的合同为主合同，而另一个以仲裁条款形式出现的仲裁协议为从合同，但这二者不能适用“主合同无效，从合同亦随之无效”的一般法理。这是因为这个从合同得以存在以及得以实施的前提条件正是双方当事人之间因主合同是否存在，是否有效以及其他事项发生了争议。它得以实施的结果是建立一个仲裁庭，并按照约定的程序依据可适用的法律或公平原则裁定双方当事人就主合同发生的争议。  （3）仲裁条款之所以必须独立于主合同，还在于主合同即令最后被裁定无效，在合同当事人之间仍可能还有责任必须分清，不当得利亦有待返还等各种问题需要仲裁庭作出裁决。所以，仲裁条款在整个国际商事合同中必须具有独立性。仲裁条款的存在与有效无效，只能以仲裁条款自身的情况作出判断。  （4）中国的有关立法也承认仲裁条款自治理论。1994年《仲裁法》第19条第1款也再次从法律上肯定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。”2005年《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第5条第4款也规定：“合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的条款，附属于合同的仲裁协议也应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、转让、失效、无效、未生效、被撤销以及成立与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。

 （1）有管辖权。我国民诉法规定，对于合同纠纷，被告住所地或者合同履行地的中国法院有管辖权。 
（2）可以约定。我国法律规定，合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。 
（3）无效。我国法律规定，适用外国法不能违背中华人民共和国的社会公共利益，甲国法允许赠与合同中附加不得与他人结婚的条件违背了我国的社会公共利益。

（1）本案是一起涉外婚姻和涉外遗产继承案。 
（2）本案涉及国际私法上两个先决问题：一是李信在美国与原告周蒂的结婚是否有效问题；二是李信在广州于1938年与被告范素珍所缔结的婚姻关系是否有效？他们二人分居38年之久的婚姻关系是否仍然存在问题。对前一个先决问题所确定的准据法是美国加州的法律；对后一个先决问题所确定的准据法是1938年的广州法律和分居后的香港法律。 
（3）广州市荔湾区法院的判决是片面的和错误的，因为它在忽视“先决问题”的情况下，没有依据国际私法的规定适用有关准据法来解决这些先决问题，就武断地适用中国现行法律作出李信在美国缔结婚姻为重婚，确认其无效，原告无继承权，这显然是片面的、错误的。