全国2013年1月高等教育自学考试民事诉讼法学试题

A. 给付之诉

B. 该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的处分原则

D. 审判人员的不同意见均须写入笔录

C. 民事裁判权

B. 人民调解原则

D. 最先立案的人民法院管辖

B. 3个月

A. 上诉权

D. 解除婚姻关系的判决

D. 当事人对生效的调解书不能以任何理由申请再审

B. 期日是当事人实施诉讼行为的时间

D. 变卖后保存价款

B. 受送达人是军人的，法院应当转交送达

C. 行为保全只能因当事人申请而开始

D. 适用简易程序审理民事案件时，审判组织一律采用独任制

B. 债务人提出支付令异议的，法院无需审查异议理由客观上是否属实

A. 法院对本案可以进行缺席判决

B. 法院应该驳回刘某的起诉，因刘某与案件没有直接利害关系

B. 甲、乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上，胃病发作住院治疗。法院决定延期审理

A. 对乙公司的申报，法院只就申报的汇票与甲公司申请公示催告的汇票是否一致进行形式审查，不进行权利归属的实质审查

B. 发生效力的支付令，可以由财产所在地法院执行

D. 案外人甲应当向执行法院的上一级法院提出异议

A. 诉讼权利同等和对等原则

B. 审判程序确定当事人之间的权利义务，而执行程序是强制实现当事人之间的权利义务

B. 董某对被宣告失踪的丈夫提起离婚诉讼　C. 汪某对两年前离开自己独自到英国攻读博士学位的丈夫，在国内提起离婚诉讼　E. 养父黄老汉，对因犯抢劫罪在某监狱服刑的养子，提起解除收养关系之诉

B. 间接证据　C. 原始证据　D. 书证

A. 拘传　C. 罚款　D. 拘留

A. 支付令失效　C. A县法院应当受理乙公司的起诉

A. 执行和解协议履行完毕的，执行程序终结　B. 执行和解协议没有履行完毕，当事人一方反悔的，另一方可以申请恢复原判决的执行　C. 执行和解协议没有履行完毕，当事人一方反悔的，另一方可以申请依执行和解协议强制执行　D. 执行和解协议没有履行完毕，当事人一方反悔的，另一方只能向法院起诉，重新取得新的执行依据　E. 执行和解协议可以替代原生效判决

释明权在现代民事诉讼法理论上的含义较为广泛，它是指，在民事诉讼中，当事人的主张或陈述的意思不明确、不充分，或有不当的诉讼主张和陈述，或者他所举的证据材料不够而误认为足够了，在这些情形下，法院对当事人进行发问，提醒、启发当事人把不明确的予以澄清，把不充足的予以补充，把不当的予以排除、修正。

 事人，是指民事诉讼中以自己的名义要求人民法院保护民事权利或者法律关系、受人民法院裁判约束的起诉方和被诉方。 当事人有狭义当事人和广义当事人之分，狭义当事人仅包括原告和被告。从诉讼中直接对抗的当事人结构来讲，当事人也只包括原告和被告。

拘传是指公安机关、人民法院和人民检察院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人强制其到案接受讯问的一种强制方法。根据《民事诉讼法》第一百条的规定，人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。这包含了三层意思:      
(1)适用对象是必须到庭的被告。一般来说，离婚案件的当事人须出庭参加诉讼。  
(2)己经两次传票传唤。  
(3)无正当理由拒不到庭

诉讼终结：是指在诉讼进行中，由于出现特定情形，使诉讼程序不能继续进行下去，或者失去了继续进行的意义，从而结束诉讼程序的。如原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的。  应当终结诉讼的情形有以上几种：  1、原告死亡，需要等待其近亲属表明是否参加诉讼，或者原告丧失诉讼行为能力。尚未确定法定代理人，或者作为原告的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人而中止诉讼满3个月，仍无人继续诉讼的；  2、原告申请撤诉或视为申请撤诉的行为经人民法院审查而或准许的。  终结诉讼，由人民法院作出裁定。裁定一经作出，诉讼程序即终结。当事人对该裁定既不能上诉，也不能申请复议。

 执行担保是指在执行中，被执行人或第三人以财产向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产

 辩论原则，是指民事诉讼当事人就有争议的事实问题和法律问题，在法院的主持下陈述各自的主张和意见，互相进行反驳和答辩，一维护自己合法权益的原则。1、辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程  2、辩论的内容包括实体和程序两部分 3、辩论可以采取口头和书面两种形式  4、人民法院应当保障当事人充分行使辩论权

 普通的共同诉讼是指一方或双方当事人为两人以上，其诉讼标的属于同一种类，人民认为可以合并审理，并经当事人同意而共同进行的诉讼。必要的共同诉讼是指当事人一方或双方为两人以上，其诉讼标的是共同的诉讼。 
一、诉讼标的不同   
必要共同诉讼：同一的   
普通共同诉讼：同一种类的   
注意：在民事诉讼中，诉讼标的的同一不意味着诉讼请求的单一和诉讼行为的必然一致。        
二、合并审理不同   
必要共同诉讼：绝对不可分之诉，必须合并审理   
普通共同诉讼：可分之诉，属于诉的任意合并   
三、内部关系不同   
必要共同诉讼：必要共同诉讼人之间具有相对性   
普通共同诉讼：普通共同诉讼人之间具有独立性   
四、裁判结果的独立性不同   
必要共同诉讼：合并审理、合并审查、结果同一   
普通共同诉讼：合并审理、分别审查、结果可以不同

申请执行，是指一方当事人拒绝履行生效法律文书所确定的交付财物或履行某项行为的义务，而另一方当事人申请人民法院强制执行的行为。生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请。申请执行的当事人，必须是生效法律文书所确定的权利人或其继承人、权利承受人。申请执行应当具备下列条件：  
一是申请执行的法律文书已经生效。  
二是申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人。  
三是申请执行人在法定期限内提出申请。按法律的规定，申请执行期限，当事人双方或者一方公民的，申请执行的期限为一年;当事人双方是法人或者其他组织的为六个月。申请执行的期限，从法律文书所确定履行期限之最后一日开始计算。如果法律文书规定义务人分期履行的，应从每次义务应当履行期的最后一日起计算，即在分期履行的债务中，当债务人拒绝履行义务时，债权人只能分期申请执行，对先期未履行部分可以申请执行;对未到履行期限的部分无权申请执行。  
四是申请执行的法律文书具有给付内容，且执行标的和被执行人明确。  
五是执行根据所确定的义务人(债务人)在生效法律文书确定的期限内未履行义务。  
六是属于受申请执行的人民法院管辖。

１、驳回上诉，维持原判。二审法院经过审理，认为原判决对上诉请求的有关事实认定清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判。   
２、依法改判。二审法院经过审理，认为原判决对上诉请求的有关事实认定清楚，但适用法律错误的，二审法院在确认一审判决的认定的事实的同时，依法改判，以纠正原判决在适用法律上的错误。同时，原审判决认定事实错误，或者认定事实不清，证据不足，二审法院可以在查清事实后依法改判。   
３、发回重审。二审法院经过审理，认为原判决违反民事诉讼法规定的程序，可能影响案件正确判决的，可以裁定撤销原判，发回原审法院重审。   
二审法院经过审理，认为原审法院的判决认定事实错误，或者认定事实不清或证据不足的，原则上发回重审，也可以在查清事实后依法改判。发回原审法院重审的案件，仍应按一审程序审理，审理后作出的裁判为一审裁判，当事人不服的仍可以上诉。

（1）当事人可以向A市中级人民法院申请再审；因为当事人申请再审应当向原审法院的上一级人民法院申请，本案生效判决为C县法院作出的，所以C县法院的上一级法院是A市中级法院是当事人申请再审的法定法院。
（2）A市中级人民法院应当适用二审程序审理此案；因为本案是一审生效判决，A市中级法院再审属于提审，故应当适用二审程序审理。
（3）二审法院应当组织调解，调解不成的裁定撤销一审判决，发回重审；因为本案一审遗漏了必须参加诉讼的必要共同诉讼人丙，二审法院对其请求只能调解不能判决，以保证其上诉利益。