1单选题1 / 42
根据支付结算法律制度的规定，下列有关国内信用证的表述中，正确的是（ ）。
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B. 开证行除向开证人收取法定比例的保证金外，还可以根据申请人资信情况要求其提供抵押、质押或者由其他金融机构出具保函
财会类注册会计师经济法
2013年注册会计师《经济法》最后冲刺试卷(3)
42 题含答案经济法
2单选题2 / 42
甲公司拟与乙公司合并(经营者集中)，丙公司为甲公司直接控制的公司，丁公司为间接控制甲公司的公司。在确定甲公司的营业额时，根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。
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D. 丙公司和丁公司之间发生的营业额应计入甲公司的营业额
3单选题3 / 42
某上市公司拟公开发行认股权和债券分离交易的可转换公司债券。根据证券法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
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D. 认股权证自发行结束至少已满6个月起方可行权
4单选题4 / 42
根据破产法律制度的规定，下列各项表述中，符合规定的是（ ）。
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C. 债权人委员会中的债权人代表由债权人会议选任
5单选题5 / 42
甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司，丙拟提起解散公司诉讼。根据公司法肇制度的规定，丙拟提出的下列理由中，人民法院应予受理的是（ ）。
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D. 以公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失为由
6单选题6 / 42
根据证券法律制度的规定，下列对股份转让的表述中，不正确的是（ ）。
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C. 在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的30%的，自上述事实发生之日起1年后，每12个月内增持不超过该公司已发行的2%的股份，免于提出豁免申请直接办理股份转让和过户，该增持不超过2%的股份锁定期为增持行为完成之日起12个月
7单选题7 / 42
根据合同法律制度的规定，下列有关法定抵销的表述中，不正确的是（ ）。
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B. 一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则已经到期的债务人可以主张抵销
8单选题8 / 42
甲企业为具有法人资格的中外合作经营企业，设立董事会。根据外商投资企业法律制度的规定，下列事项中，无须经出席董事会会议的董事一致通过的是（ ）。
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B. 合作企业利润的分配
9单选题9 / 42
甲公司出票给乙公司，乙公司将票据背书转让给丙公司，刘某伪造丙公司的签章将票据转让给丁公司，丁公司又将该票据背书转让给戊公司。根据票据法律制度的规定，下列票据债务人中，有权就票据被伪造为由提出抗辩的是（ ）。
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C. 丙公司
10单选题10 / 42
王某向李某租赁设备，双方约定租赁期间为1年，自2011年7月1日起算，租金最晚于2011年12月31日付清。2012年2月1日，李某向王某发出催款通知书，催要设备租金。王某当日签收催款通知书后未作出任何回复。2012年9月1日，李某因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的规定，李某应当最晚于（ ）请求人民法院保护其权利，才能保全其胜诉权。
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B. 2013年2月21日
11单选题11 / 42
根据支付结算法律制度的规定，下列有关汇兑的表述中，不正确的是（ ）。
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B. 汇款人对汇出银行已经汇出的款项可以申请撤销
12单选题12 / 42
某上市公司拟聘请独立董事。根据公司法律制度的规定，下列人员中，可以担任该上市 公司独立董事的是（ ）。
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C. 持有该上市公司已发行股份2%的股东郑某的岳父
13单选题13 / 42
甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。之后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。根据物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。
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B. 在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取
14单选题14 / 42
甲、乙、丙、丁均为外商投资企业。其中：甲、乙为有限责任公司；丙为上市的股份有限公司；丁为非上市的股份有限公司。下列有关上述企业相互之间合并后企业组织形式的表述中，不符合外商投资企业法律制度规定的是（ ）。
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D. 乙与丁合并后只能为有限责任公司
15单选题15 / 42
甲委托乙购买一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后，关于丙的权利，根据合同法律制度的规定，下列选项中，正确的是（ ）。
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C. 可选择要求甲或乙支付
16单选题16 / 42
因欧盟大量限制进口印度软件，印度将这些软件大量转出口至我国，对我国软件产业造 成损害威胁。根据对外贸易法律制度的规定，我国对此有权采取（ ）。
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D. 保障措施
17单选题17 / 42
郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。根据公司法律制度的规定，关于付冰的做法，下列表述中，正确的是（ ）。
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B. 必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼
18单选题18 / 42
2012年5月，东湖有限责任公司的股东申请法院对公司进行司法清算，法院为其指定相关人员组成清算组。根据公司法律制度的规定，下列选项中，不能成为清算组成员的是（ ）。
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A. 公司债权人盾某
19单选题19 / 42
根据涉外经济法律制度的规定，下列关于对外贸易壁垒调查的表述中，不正确的是（ ）。
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B. 贸易壁垒调查应当自立案决定公告之日起6个月内结束；特殊情况下可以延长，但延长期不得超过1个月
20单选题20 / 42
下列有关无偿法律行为的表述中，正确的是（ ）。
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A. 无偿法律行为不存在显失公平的问题
21单选题21 / 42
甲将自己的一套房屋出租给乙，乙擅自将房屋转租给丙。丙是个飞镖爱好者，因练飞镖将房屋的墙面损坏。根据合同法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。
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D. 甲有权要求丙支付租金
22单选题22 / 42
下列各项中，不属于法律关系客体的是（ ）。
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A. 自然人
23单选题23 / 42
甲公司依据租赁合同交付给乙公司工程设备一套，乙公司使用后表示满意，向甲公司提 出购买该套设备，甲公司表示同意，买卖合同订立时该套设备的所有权转移。该买卖合同的交付方式属于（ ）。
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B. 简易交付
24单选题24 / 42
根据企业破产法律制度的规定，下列关于债务人及其出资人在重整期间权利义务的表述 中，正确的是（ ）。
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B. 债务人的出资人不能请求投资收益分配
25多选题25 / 42
甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，约定乙公司先行垫付1000万元(但未明确约定是否属于垫资)。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下约定的工程造价为8000万元，均未约定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司，甲公司一直拖欠工程款。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。
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A. 乙公司先行垫付的1000万元应按工程欠款处理 B. 乙公司有权要求甲公司支付先行垫付的1000万元自7月1日起的利息 C. 乙公司有权要求甲公司支付1亿元 ． D. 乙公司有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息
26多选题26 / 42
下列各项中，属于法律行为的有（ ）。
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A. 签发支票 D. 签订货物运输合同
27多选题27 / 42
甲和乙约定，如果中秋节的那一天，有喜鹊停在乙的屋顶上，乙就将该房屋赠送给甲，为了防止乙届时拒绝办理登记手续或者在中秋节之前趁机转卖该房屋，甲向房屋登记机关办理了预告登记手续。根据物权法律制度的规定，下列说法正确的有（ ）。
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A. 甲应当向该房屋所在地的登记机关办理房屋登记手续 B. 在预告登记有效期内，乙擅自转卖房屋的，不产生物权效力 C. 如果中秋节有喜鹊停在乙的屋顶上，则3个月内甲乙应当办理正式的产权变更手续， 否则预告登记失效 D. 如果中秋节没有喜鹊停在乙的屋顶上，预告登记失效
28多选题28 / 42
根据反垄断法律制度的规定，下列以低于成本的价格销售商品的情形中，不属于违法行 为的有（ ）。
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A. 降价处理鲜活商品 B. 因清偿债务降价销售商品 C. 因转产降价销售商品 D. 为推广新产品进行促销的
29多选题29 / 42
甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。根据公司法律制度的规定，下列情形中，将导致甲无法全面履行其出资义务的有（ ）。
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B. 甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务 C. 甲已将其股权出质给其债权人戊 D. 甲的股权已经被依法冻结
30多选题30 / 42
甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。根据《合同法》的规定，下列选项中，正确的有（ ）。
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A. 甲有追认权 B. 丙有催告权
31多选题31 / 42
下列情形中，引起诉讼时效中断的有（ ）。
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A. 当事人申请仲裁 B. 当事人为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡 C. 义务人作出分期履行的承诺 D. 当事人在诉讼中主张抵销
32多选题32 / 42
根据《非上市公众公司监督管理办法》的规定，下列有关非上市公众公司强制信息披露的表述中，正确的有（ ）。
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A. 因定向转让导致股东累计超过200人的非上市公众公司，应当披露年度财务会计报告 B. 股票公开转让的非上市公众公司应当披露半年度报告和年度报告 C. 定向发行股票的非上市公众公司应当披露半年度报告和年度报告
33多选题33 / 42
2012年9月1日甲向乙银行借款100万元，期限1年，以自己的房屋设定抵押，该房屋已于201 1年12月1日出租给王某租期1年，2012年12月1日，王某的租期届满后，甲又将该房屋出租给李某，租期1年。已知王某和李某对该房屋抵押一事均不知情，甲在借款到期后无力清偿，根据物权法律制度的规定，下列说法正确的有（ ）。
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B. 虽然该房屋已经抵押，甲仍然有权将其出租给李某 D. 乙银行实现抵押权后，受让人有权要求李某腾退房屋
34多选题34 / 42
根据反垄断法律制度的规定，下列经营者集中达到申报标准，但可以不向国务院反垄断执法机构申报的有（ ）。
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A. 甲公司拟与乙公司合并，甲公司是乙公司的母公司 B. 丙公司拟与丁公司合并，丙公司和丁公司均是A公司的全资子公司
35多选题35 / 42
某国有独资公司因企业主要负责人王某违反有关规定，未正确履行职责、决策失误，造 成特别重大资产损失。根据企业国有资产法律制度的规定，下列表述正确的有（ ）。
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A. 王某应当承担直接责任 D. 如果王某因此被免职，则终身不得担任国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的董事、监事、高级管理人员
36多选题36 / 42
甲乙两公司签订购销合同，由甲公司向乙公司出售500吨大米(总价为200万元)，后乙公司又将该500吨大米转售予丙公司(总价300万元，约定由乙公司承担运费)；甲乙两公司约定的履行期限届至且经催告，甲公司未能供货，导致乙公司亦不能履行其与丙公司的合同。经查，乙公司因违约最终向丙公司支付违约金20万元，如乙公司履行其与丙公司的合同应支付运费5万元、负担相关税费3万元，除此无其他支出。根据合同法律制度的规定，有关本案的下列说法正确的有（ ）。
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A. 乙公司有权要求甲公司赔偿其因违约支付给丙公司的违约金20万元 B. 甲公司有权主张在损失赔偿额中，扣减乙公司如果履约即应支付的运费5万元 C. 甲公司有权主张在损失赔偿额中，扣减乙公司如果履约即应负担的税费3万元
37多选题37 / 42
甲公司向乙银行借款100万元，双方签订质押合同，约定以甲公司持有的丙上市公司的股权设定质押。根据物权法律制度的规定，下列说法正确的有（ ）。
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C. 质权自向证券登记结算机构办理出质登记时设立 D. 经乙银行同意．甲公司可以将该股权转让
38多选题38 / 42
疏运有限责任公司是一家拥有十辆货车的运输企业，甲是该公司股东。2010年4月1日，该公司股东会决议将汽车全部卖掉转而从事广告制作，甲认为广告制作业没有前途而坚决反对，但因甲只有10%的股权，该决议仍得以通过。根据公司法律制度的规定，甲拟采取的下列措施中，可以有效维护自己利益的有（ ）。
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C. 要求公司以合理价格收购其持有的股权 D. 将股权转让给他人，退出公司
39主观题39 / 42
2012年2月10日，A公司与B公司签订一份购销协议。A公司为履行该协议的付款义务，向B公司签发了一张商业承兑汇票。汇票上记载：付款人和承兑人为A公司，收款人为B公司，出票日为2012年3月10日，到期日2012年8月10日，但未记载付款地，也未将购销协议号码在票面载明。因B公司拟申请贴现，A公司向甲银行出具了该汇票的承兑确认书，C公司于同日为该汇票向甲银行申请贴现出具了贴现保证书，但未在票面上作任何记载。甲银行经对该汇票及上述承兑确认书、贴现保证书审核后，同意向8公司贴现放款。票据到期后，甲银行持该汇票向A公司开户银行提示付款，被以存款不足为由于2012年8月13日退票。甲银行于退票当日向B公司发出逾期贷款通知书，要求其给付票款，但B公司一直未予偿还。
2013年1月28日，甲银行向法院起诉，要求A公司、B公司、C公司以及A公司的开户银行承担票据责任。2013年4月15日，甲银行申请撤诉，法院子4月27日予以核准。
2013年5月2日，甲银行再次向法院提起诉讼要求A公司、B公司承担票据责任。B公司以票据权利消灭时效已经经过为由进行抗辩；A公司则提出两项抗辩理由：(1)甲银 行因贴现取得票据，应当向贴现申请人B公司追偿；(2)我公司与B公司的购销协议已经解除，票据责任已经消灭。
要求：
根据上述资料，回答下列问题：
(1)该票据未记载付款地和购销协议交易号码是否导致票据无效?并分别说明理由。
(2)A公司、B公司、c公司、A公司的开户银行是否均负有票据责任?并说明理由。
(3)甲银行再次起诉时，B公司能否以票据消灭时效已经经过为由提出抗辩?并说明理由。
(4)A公司提出的两项抗辩能否成立?并分别说明理由。
2013年1月28日，甲银行向法院起诉，要求A公司、B公司、C公司以及A公司的开户银行承担票据责任。2013年4月15日，甲银行申请撤诉，法院子4月27日予以核准。
2013年5月2日，甲银行再次向法院提起诉讼要求A公司、B公司承担票据责任。B公司以票据权利消灭时效已经经过为由进行抗辩；A公司则提出两项抗辩理由：(1)甲银 行因贴现取得票据，应当向贴现申请人B公司追偿；(2)我公司与B公司的购销协议已经解除，票据责任已经消灭。
要求：
根据上述资料，回答下列问题：
(1)该票据未记载付款地和购销协议交易号码是否导致票据无效?并分别说明理由。
(2)A公司、B公司、c公司、A公司的开户银行是否均负有票据责任?并说明理由。
(3)甲银行再次起诉时，B公司能否以票据消灭时效已经经过为由提出抗辩?并说明理由。
(4)A公司提出的两项抗辩能否成立?并分别说明理由。
查看答案
(1)①未记载付款地不影响票据效力。根据规定，票据未记载付款地的，付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地。 ②未记载购销协议号码亦不影响票据效力。购销协议号码属于记载不产生票据法上效力的事项，出票人可以在票面上记载(也可以不记载)，但记载并不具有票据上的效力。
(2)①A公司作为出票人、承兑人，B公司作为甲银行的直接前手，应当向合法持有票据、依法行使票据权利的甲银行承担票据责任。 ②C公司不承担票据责任。根据规定，保证人未在票据或者粘单上记载“保证”字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保证，人民法院应当适用《担保法》的有关规定。在本题中，C公司仅出具了贴现保证书，未在票面上作成保证记载，不承担票据保证责任，但应当按照《担保法》的有关规定，向甲银行承担保证责任。 ③A公司的开户银行不承担票据责任。商业承兑汇票承兑人的开户银行并未在票据上签章，并非票据债务人。
(3)甲银行再次起诉时，B公司不能以票据权利消灭时效已经经过为由提出抗辩。票据权利时效期间可以发生中断，在本题中，甲银行2013年1月28日提起诉讼的行为引起票据权利时效中断，2013年4月27日，人民法院核准撤诉时票据权利时效重新计算，至2013：年5月2日甲银行再次起诉时远未超过6个月的追索权消灭时效。
(4)A公司提出的两项抗辩理由均不成立。①贴现是一种票据背书转让行为，甲银行通过贴现可以取得票据权利，有权向票据债务人(包括但不限于直接前手)主张权利。 ②根据规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己“有直接债权债务关系”的持票人进行抗辩。在本题中，购销协议已经解除是对人抗辩事由，A公司有权向B公司提出，但无权对甲银行提出。
(2)①A公司作为出票人、承兑人，B公司作为甲银行的直接前手，应当向合法持有票据、依法行使票据权利的甲银行承担票据责任。 ②C公司不承担票据责任。根据规定，保证人未在票据或者粘单上记载“保证”字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保证，人民法院应当适用《担保法》的有关规定。在本题中，C公司仅出具了贴现保证书，未在票面上作成保证记载，不承担票据保证责任，但应当按照《担保法》的有关规定，向甲银行承担保证责任。 ③A公司的开户银行不承担票据责任。商业承兑汇票承兑人的开户银行并未在票据上签章，并非票据债务人。
(3)甲银行再次起诉时，B公司不能以票据权利消灭时效已经经过为由提出抗辩。票据权利时效期间可以发生中断，在本题中，甲银行2013年1月28日提起诉讼的行为引起票据权利时效中断，2013年4月27日，人民法院核准撤诉时票据权利时效重新计算，至2013：年5月2日甲银行再次起诉时远未超过6个月的追索权消灭时效。
(4)A公司提出的两项抗辩理由均不成立。①贴现是一种票据背书转让行为，甲银行通过贴现可以取得票据权利，有权向票据债务人(包括但不限于直接前手)主张权利。 ②根据规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己“有直接债权债务关系”的持票人进行抗辩。在本题中，购销协议已经解除是对人抗辩事由，A公司有权向B公司提出，但无权对甲银行提出。
40材料分析题40 / 42
香港投资者邓某以(香港)联威公司名义、内地投资者吴某以弘业公司(内资)名义，拟共同投资在广州市设立新雅图中外合资有限责任公司(以下简称“新雅图公司”)，邓某出资2000万元，吴某出资1000万元，由邓某担任董事长，吴某担任总经理兼法定代表人。2010年8月1日，双方以联威公司和弘业公司名义签订《投资协议》，约定由吴某负责办理报批手续。
2011年3月1日，审批机关正式批准了《投资协议》，2011年3月10日，工商行政管理部门向新雅图公司颁发了营业执照，此时新雅图公司尚未收到任何出资款；2011年4月 1日，邓某和吴某将各自出资全部存入新雅图公司账户。
2012年5月10日，邓某以其与吴某之间冲突激烈，信任基础已经完全破裂，公司经营状况恶化，无法通过其他途径解决为由，请求人民法院解散公司；人民法院经审理后判决驳回邓某的诉讼请求。邓某不服，以本案涉及香港籍投资者，应当适用香港特别行政区的法律制度为由提起上诉。
要求：
根据上述资料，回答下列问题：
(1)新雅图公司由邓某担任董事长，吴某担任总经理兼法定代表人的做法是否符合规定?并说明理由。
(2)请指出《投资协议》的成立和生效时间。
(3)工商行政管理部门在新雅图公司尚未收到任何出资款的情况下，向新雅图公司颁发营业执照的做法是否符合规定?并说明理由。
(4)人民法院驳回邓某的解散公司的诉讼请求是否符合规定?并说明理由。
(5)邓某的上诉理由是否成立?并说明理由。
2011年3月1日，审批机关正式批准了《投资协议》，2011年3月10日，工商行政管理部门向新雅图公司颁发了营业执照，此时新雅图公司尚未收到任何出资款；2011年4月 1日，邓某和吴某将各自出资全部存入新雅图公司账户。
2012年5月10日，邓某以其与吴某之间冲突激烈，信任基础已经完全破裂，公司经营状况恶化，无法通过其他途径解决为由，请求人民法院解散公司；人民法院经审理后判决驳回邓某的诉讼请求。邓某不服，以本案涉及香港籍投资者，应当适用香港特别行政区的法律制度为由提起上诉。
要求：
根据上述资料，回答下列问题：
(1)新雅图公司由邓某担任董事长，吴某担任总经理兼法定代表人的做法是否符合规定?并说明理由。
(2)请指出《投资协议》的成立和生效时间。
(3)工商行政管理部门在新雅图公司尚未收到任何出资款的情况下，向新雅图公司颁发营业执照的做法是否符合规定?并说明理由。
(4)人民法院驳回邓某的解散公司的诉讼请求是否符合规定?并说明理由。
(5)邓某的上诉理由是否成立?并说明理由。
查看答案
(1)新雅图公司由邓某担任董事长、吴某担任总经理符合规定，但法定代表人由总经理担任不符合规定。根据规定，董事长是合营企业的法定代表人。新雅图公司由邓某担任董事长，应当以邓某为法定代表人。
(2)《投资协议》于2010年8月1日成立，2011年3月1日生效。
(3)工商行政管理部门向新雅图公司颁发营业执照符合规定。根据规定，外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应于营业执照签发之日起3个月内缴清。在上述规定中，不论一次缴付出资，还是分期缴付出资，均未要求取得营业执照时应当缴付一定出资。
(4)人民法院驳回邓某的解散公司的诉讼请求符合规定。因为新雅图公司登记的股东为联威公司和弘业公司，邓某和吴某只是实际出资人，而解散公司诉讼应当由持有公司全部表决权10%以上的股东提起，邓某并非股东，无权提起该诉讼。
(5)邓某的上诉理由不成立。根据规定，在中国领域内履行的中外合资经营企业合同，专属适用中国法律。
(2)《投资协议》于2010年8月1日成立，2011年3月1日生效。
(3)工商行政管理部门向新雅图公司颁发营业执照符合规定。根据规定，外商投资企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清；合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应于营业执照签发之日起3个月内缴清。在上述规定中，不论一次缴付出资，还是分期缴付出资，均未要求取得营业执照时应当缴付一定出资。
(4)人民法院驳回邓某的解散公司的诉讼请求符合规定。因为新雅图公司登记的股东为联威公司和弘业公司，邓某和吴某只是实际出资人，而解散公司诉讼应当由持有公司全部表决权10%以上的股东提起，邓某并非股东，无权提起该诉讼。
(5)邓某的上诉理由不成立。根据规定，在中国领域内履行的中外合资经营企业合同，专属适用中国法律。
41案例分析题41 / 42
甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，租金共计10万元。为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以其机器设备设定抵押。经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，乙公司将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司均未依约交付挖掘机。因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后分两次支付。此事，甲公司通知了乙公司。王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立下遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，但未进行遗产分割。在此期间，小王未告知大王，便将挖掘机以50万元的市场价格卖给不知情的方某。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)当丙公司以乙公司在订立合同时对挖掘机无权处分为由，主张其与乙公司之间的买卖合同无效时，能否获得人民法院的支持?并说明理由。
(2)与乙公司和戊公司均未向甲公司履行到期债务时，如果当事人对担保责任的承担顺序事先未约定的情况下，甲公司能否首先要求丙公司承担担保责任?甲公司能否要求内公闭就全部10万元的债务承担担保责任?如果丙公闭承担了担保责任，能否向丁公司进行追偿?并分别说明理由。
(3)在王某死亡之前，王某是否已经取得了该挖掘机的所有权?并说明理南。
(4)方某在何种情况下可以取得该挖掘机的所有权?
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)当丙公司以乙公司在订立合同时对挖掘机无权处分为由，主张其与乙公司之间的买卖合同无效时，能否获得人民法院的支持?并说明理由。
(2)与乙公司和戊公司均未向甲公司履行到期债务时，如果当事人对担保责任的承担顺序事先未约定的情况下，甲公司能否首先要求丙公司承担担保责任?甲公司能否要求内公闭就全部10万元的债务承担担保责任?如果丙公闭承担了担保责任，能否向丁公司进行追偿?并分别说明理由。
(3)在王某死亡之前，王某是否已经取得了该挖掘机的所有权?并说明理南。
(4)方某在何种情况下可以取得该挖掘机的所有权?
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(1)不能获得人民法院的支持。根据规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。
(2)①甲公司可以首先要求丙公司承担担保责任。根据规定，同一债权既有保证又有第三人提供的物保，当债务人不履行到期债务时，在当事人对担保责任的承担顺序事先未约定的情况下，债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。在本题中，物保是第三人丁公司提供的，因此，债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人丙公司承担保证责任。②甲公司不能要求丙公司就全部10万元的债务承担担保责任。根据规定，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意。保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。在本题中，债务人乙公司将6万元租金债务转让给戊公司时，未取得保证人丙公司的书面同意。因此，丙公司对未经其书面同意转让的6万元债务，不再承担保证责任。③如果丙公司承担了担保责任，不能向丁公司进行追偿。根据规定，在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。
(3)王某已经取得了该挖掘机的所有权。根据规定，动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。在本题中，甲公司通过指示交付的方式，将挖掘机的所有权转移给了王某。
(4)王某死亡后，挖掘机的所有权归大王和小王共同共有，小王未征得大王同意的情况下出卖挖掘机的行为，构成无权处分。如果大王对小王出卖挖掘机的行为予以追认，则无权处分转化为有权处分，受让人方某取得挖掘机的所有权；如果大王不予追认，方某如果符合善意取得的条件，方某可基于善意取得制度依法取得挖掘机的所有权。
(2)①甲公司可以首先要求丙公司承担担保责任。根据规定，同一债权既有保证又有第三人提供的物保，当债务人不履行到期债务时，在当事人对担保责任的承担顺序事先未约定的情况下，债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。在本题中，物保是第三人丁公司提供的，因此，债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人丙公司承担保证责任。②甲公司不能要求丙公司就全部10万元的债务承担担保责任。根据规定，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意。保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。在本题中，债务人乙公司将6万元租金债务转让给戊公司时，未取得保证人丙公司的书面同意。因此，丙公司对未经其书面同意转让的6万元债务，不再承担保证责任。③如果丙公司承担了担保责任，不能向丁公司进行追偿。根据规定，在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。
(3)王某已经取得了该挖掘机的所有权。根据规定，动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。在本题中，甲公司通过指示交付的方式，将挖掘机的所有权转移给了王某。
(4)王某死亡后，挖掘机的所有权归大王和小王共同共有，小王未征得大王同意的情况下出卖挖掘机的行为，构成无权处分。如果大王对小王出卖挖掘机的行为予以追认，则无权处分转化为有权处分，受让人方某取得挖掘机的所有权；如果大王不予追认，方某如果符合善意取得的条件，方某可基于善意取得制度依法取得挖掘机的所有权。
42材料分析题42 / 42
A有限合伙企业(以卜．简称“A企业”)于201 1年1月设立，出资人由20名有限合伙人和1名普通合伙人组成。普通合伙人为甲有限责任公司(以下简称“甲公司”)。合伙协议约定如下内容：
(1)本企业主要从事生物制药行业的股权投资；
(2)甲公司以其专业化的投资管理服务折价500万元m资，有限合伙人均以现金投资；
(3)本企业成立后第一个会计年度的利润按有限合伙人的出资比例全部分配给有限合伙人。
2012年2月，有限合伙人乙发现甲公司持股60%的丙有限责任公司(以下简称“丙公司”)也从事生物制药行业的股权投资。乙在A企业的合伙人会议上提议更换甲公司，理由是丙公司与A企业存在竞争关系，甲公司已违反竞业禁止义务，应当将其持有的丙公司股权转让给他人，或者退伙。甲公司则认为，有限合伙企业的合伙人不受竞业禁止义务的约束，且乙作为有限合伙人无权干预合伙事务，无权参与决定普通合伙人的去留。
2012年3月，甲公司与各有限合伙人协商未果，拟将其在A企业中的全部财产份额转让给由当地国资委独家出资设立的丁投资控股有限公司(以下简称“丁公司”)。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)甲公司以投资管理服务折价的方式出资是否符合合伙企业法律制度的规定?并说明理由。
(2)合伙协议约定第一个会计年度的利润按有限合伙人的出资比例全部分配给有限合伙人是否符合合伙企业法律制度的规定?并说明理由。
(3)甲公司作为A企业的普通合伙人持有丙公司的股权是否违反竞业禁止义务?并说明理由。
(4)乙是否有权参与决定普通合伙人的更换?并说明理由。
(5)丁公司是否有资格受让甲公司在A企业中的财产份额?并说明理由。
(1)本企业主要从事生物制药行业的股权投资；
(2)甲公司以其专业化的投资管理服务折价500万元m资，有限合伙人均以现金投资；
(3)本企业成立后第一个会计年度的利润按有限合伙人的出资比例全部分配给有限合伙人。
2012年2月，有限合伙人乙发现甲公司持股60%的丙有限责任公司(以下简称“丙公司”)也从事生物制药行业的股权投资。乙在A企业的合伙人会议上提议更换甲公司，理由是丙公司与A企业存在竞争关系，甲公司已违反竞业禁止义务，应当将其持有的丙公司股权转让给他人，或者退伙。甲公司则认为，有限合伙企业的合伙人不受竞业禁止义务的约束，且乙作为有限合伙人无权干预合伙事务，无权参与决定普通合伙人的去留。
2012年3月，甲公司与各有限合伙人协商未果，拟将其在A企业中的全部财产份额转让给由当地国资委独家出资设立的丁投资控股有限公司(以下简称“丁公司”)。
要求：
根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)甲公司以投资管理服务折价的方式出资是否符合合伙企业法律制度的规定?并说明理由。
(2)合伙协议约定第一个会计年度的利润按有限合伙人的出资比例全部分配给有限合伙人是否符合合伙企业法律制度的规定?并说明理由。
(3)甲公司作为A企业的普通合伙人持有丙公司的股权是否违反竞业禁止义务?并说明理由。
(4)乙是否有权参与决定普通合伙人的更换?并说明理由。
(5)丁公司是否有资格受让甲公司在A企业中的财产份额?并说明理由。
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(1)甲公司的出资方式符合规定。根据规定，普通合伙人可以劳务出资。
(2)合伙协议的约定符合规定。根据规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。
(3)甲公司违反了竞业禁止义务。根据规定，普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
(4)乙有权参与决定普通合伙人的更换。根据规定，有限合伙人参与决定普通合伙人的入伙、退伙，不视为执行合伙事务。
(5)丁公司没有资格受让甲公司在A企业中的财产份额。根据规定，国有独资公司不得成为普通合伙人。
(2)合伙协议的约定符合规定。根据规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。
(3)甲公司违反了竞业禁止义务。根据规定，普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
(4)乙有权参与决定普通合伙人的更换。根据规定，有限合伙人参与决定普通合伙人的入伙、退伙，不视为执行合伙事务。
(5)丁公司没有资格受让甲公司在A企业中的财产份额。根据规定，国有独资公司不得成为普通合伙人。