职业资格类司法卷三(民商事法律制度)

民事诉讼法与仲裁制度经典试题

103 题含答案卷三(民商事法律制度)
共 103 题返回本类
1单选题1 / 103
下列关于审判组织的说法中,哪一个是正确的?
查看答案
D. 适用特别程序审理的非重大疑难案件实行独任制
2单选题2 / 103
户口是山东省A县的张某与陈某,2003年3月离开家乡来到北京B区甲公司工作,同年12月王某又因工作搬到北京C区居住。2005年9月,王某随单位又搬到北京D区居住,2006年3月陈某向人民法院起诉要求与王某离婚,下列哪个法院有管辖权?
查看答案
C. 北京D区法院
3单选题3 / 103
A区甲公司与B区乙公司签订一份设备买卖合同。合同约定:A区甲公司向B区乙公司提供一台设备,交货地为C区。合同签订后,双方实际在D区交货。乙公司将设备在B区投入使用后发现设备存在严重质量问题,乙公司决定向法院提起诉讼。下列说法哪个是正确的?
查看答案
A. A区法院有管辖权,因为A区法院是被告住所地法院
4单选题4 / 103
根据我国民事诉讼法的规定,下列哪个表述是错误的?
查看答案
D. 因继承遗产纠纷提起的诉讼,如果遗产中有不动产,则该不动产所在地法院有管辖权
5单选题5 / 103
赵某与田某一向不和,2006年上半年,赵某多次以在网上发布帖子的方式诋毁田某的名誉,田某与赵某多次交涉未果,于是诉至法院要求赵某为起恢复名誉。该诉属于何种性质?
查看答案
B. 给付之诉
6单选题6 / 103
甲从原工作单位辞职后,成立了一家欣欣装修公司,但尚未到工商行政管理部门登记注册便开始以欣欣装修公司的名义在小区内承揽室内装修业务,后与小区业主王某就室内装修的质量问题发生争议。王某应当以谁为被告提起诉讼?
查看答案
A. 甲
7单选题7 / 103
根据民事诉讼法及司法解释的规定,下列哪一情形不能引起必要共同诉讼?
查看答案
C. 丁公司因其产品质量瑕疵被暴光后,晚报刊登了一篇其记者李某撰写的关于丁公司的报道,丁公司的法定代表人齐某认为其中一段报道严重诋毁其名誉,即以晚报与李某为被告诉至法院要求消除影响
8单选题8 / 103
某保健品企业宣传自己预防心脑血管疾病的系列产品效果奇特,引来众多消费者购买。此后,许多消费者使用后出现不同程度的不适症状,于是纷纷向该保健品公司所在地的同一法院起诉。关于本案,下列表述错误的是:
查看答案
C. 诉讼代表人的诉讼行为对被代表的消费者当然有效
9单选题9 / 103
乙公司将其从甲公司购买的设备卖给丙公司,因设备质量问题丙公司诉至法院要求乙公司承担责任,甲公司作为无独立请求权的第三人参加了诉讼。经调解丙公司与乙公司达成调解协议,法院制作了调解书。下列何种说法是正确的?
查看答案
D. 甲公司作为无独立请求权第三人,只有调解书内容要求其承担责任时才有权拒绝签收调解书
10单选题10 / 103
甲某开车将骑自行车并随身携带一台笔记本电脑的乙某撞伤。乙某诉至法院要求甲某赔偿其经济损失2万元。在本案诉讼中,乙某提出以下证据:(1)乙某拍摄的反映身上伤痕的照片;(2)被撞坏的电脑一台;(3)邻居何某证明乙某与甲某关系一直不和;(4)医院证明乙某因治疗花费5000元。下列对于证据理论上的界定哪个是正确的?
查看答案
B. 证据(2)属于本证
11单选题11 / 103
下列关于证人及证人证言的表述,哪一项是错误的?
查看答案
A. 与一方当事人的代理人有亲戚关系的人不能作为证人
12单选题12 / 103
下列关于证人与鉴定人的表述哪个是正确的?
查看答案
C. 证人不适用回避制度,而鉴定人则适用回避制度
13单选题13 / 103
下列关于民事诉讼证据种类运用的表述,哪一个是正确的?
查看答案
B. 鉴定结论可以是法院委托鉴定机构对专业问题出具的报告,也可以是当事人委托专业机构对专业问题出具的报告
14单选题14 / 103
乙公司排放的工业污水污染了甲承包的果园,甲诉至法院要求乙公司赔偿损失。下列关于举证责任分配的说法哪个是错误的?
查看答案
D. 乙可以通过证明自己存在免责事由而不承担对甲的赔偿责任
15单选题15 / 103
根据我国有关法律规定,下列关于证据证明力的表述哪个是正确的?
查看答案
C. 国家机关依职权制作的公文书证的效力一般大于其他书证
16单选题16 / 103
对下列哪些案件调解达成协议的,人民法院可以不制作民事调解书?
查看答案
D. 甲某诉李某离婚一案,经调解双方达成维持婚姻关系的调解协议
17单选题17 / 103
关于财产保全的下列表述,哪个是不正确的?
查看答案
B. 法院采取财产保全措施既可以依当事人申请而采取,也可以依职权采取
18单选题18 / 103
甲某与乙某在办公室发生争吵,甲某将乙某的传真机砸坏。乙某认为甲某在办公室实施这种行为影响其声誉,诉至法院要求甲某赔偿其精神损害。人民法院以下列哪一个理由不予受理是正确的?
查看答案
D. 乙某的起诉不属于本法院管辖
19单选题19 / 103
甲公司与乙公司设备款纠纷一案,甲公司诉至A区法院要求乙公司支付设备款。法院受理案件后,乙公司被其他的债权人向B区法院申请破产,并且B区法院已受理对乙公司的破产案件,此时,A区法院的下列哪种做法是正确的?
查看答案
C. 诉讼中止
20单选题20 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的规定,下列关于适用简易程序的表述,哪个是不正确的?
查看答案
B. 基层人民法院适用简易程序审理民事案件时,可以适用电话方式传唤双方当事人。如果被告无正当理由拒不到庭,法院可以缺席判决
21单选题21 / 103
甲某与乙某共同共有的设备租赁给丙某后,因丙某使用不当造成设备严重损坏。甲与乙作为共同原告诉至法院要求丙赔偿8万元。法院经过审理后判决责令丙赔偿6万元。甲不服提出上诉,认为丙应当赔偿自己4万元。此时,下列关于二审当事人诉讼地位的说法哪个是正确的?
查看答案
B. 甲作为上诉人,丙作为被上诉人,乙作为原审原告参加诉讼
22单选题22 / 103
甲、乙为夫妻,育有一女丙。甲向法院起诉要求与乙离婚,一审法院判决准予离婚,乙不服提起上诉。在二审中,乙因病去世。下列哪一表述是正确的?
查看答案
D. 法院应当裁定终结诉讼程序
23单选题23 / 103
李某诉赵某解除收养关系,一审判决解除收养关系,赵某不服提起上诉。二审中双方和解,维持收养关系,向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的?
查看答案
D. 二审法院应依当事人的和解协议制作调解书
24单选题24 / 103
齐大诉齐二侵犯其继承权纠纷一案,区法院经过审理后判决支持齐大的诉讼请求。齐二不服提出上诉,二审法院审理上诉案件时,发现齐大与齐二还有一个兄弟齐三因为在外未参加该案的审理,此时,二审法院的下列哪个处理是正确的?
查看答案
C. 根据自愿原则进行调解,调解不成的,裁定撤销一审判决,发回重审,不列应追加的齐三
25单选题25 / 103
甲公司与乙公司订立购销合同,在合同中订立了仲裁条款,约定如发生争议,应提交仲裁机构仲裁。后双方发生合同争议,甲公司遂向某人民法院起诉未声明仲裁协议,人民法院受理后,乙公司又应诉答辩。一审判决后,乙公司以一审法院无管辖权,程序违法为由,提起上诉。根据上述情况,二审法院应如何处理?
查看答案
C. 应判决驳回上诉维持原判
26单选题26 / 103
根据民事诉讼相关理论,下列表述哪个是正确的?
查看答案
C. 基层人民法院适用公示催告程序作出的宣告票据无效的判决是发生法律效力的判决
27单选题27 / 103
高某与某晚报名誉权侵权纠纷一案,经区法院与市中级人民法院两审终审后,高某向市中级人民法院申请再审,市中级人民法院再审后维持原判决。下列哪个说法是不正确的?
查看答案
C. 既使某晚报有证据证明审判该案件的审判人员徇私舞弊,也不得申请再审
28单选题28 / 103
根据我国民事诉讼理论,下列关于申诉与申请再审的表述哪个是不正确的?
查看答案
B. 当事人应向有管辖权的人民法院行使申诉权与申请再审权
29单选题29 / 103
根据我国民事诉讼法及有关司法解释的规定,下列哪个说法是正确的?
查看答案
D. 张某与李某合伙协议纠纷一案,经区法院与市中级法院两审终审后,省高级法院再审中发现区法院与市中级法院审理过程中违反法定程序,可能影响正确判决,裁定撤销区法院与市中级法院的一、二审判决,发回区法院重审。对于区法院重审后作出判决当事人可以上诉。
30单选题30 / 103
下列关于简易程序与特别程序的表述,哪个说法是正确的?
查看答案
A. 两者均由基层人民法院管辖
31单选题31 / 103
陈某发现某项无主财产并向区人民法院申请认定财产无主,法院受理并发出公告后,在公告期间,赵某对该项财产主张权利,此时,区人民法院应如何处理?
查看答案
D. 应裁定终结财产无主程序,告知赵某按照普通程序另行起诉
32单选题32 / 103
按照《企业破产法》的规定,下列关于破产财产分配的说法中,错误的是:
查看答案
C. 破产财产的分配必须以货币分配的方式进行
33单选题33 / 103
居住于甲区的刘某诉居住于乙张某货款纠纷一案经过乙区人民法院与市中级人民法院两审终审后,判决责令张某归还刘某10万元。经查,张某在丙区有一处价值约10万元的住房。此时,刘某可以向下列哪个人民法院申请执行?
查看答案
B. 乙区人民法院
34单选题34 / 103
甲公司根据生效判决书向法院申请强制执行。执行开始后,甲公司与乙公司达成和解协议。和解协议约定:将80万元债务减少为70万,协议生效之日起1个月内还清。协议生效1个月后,乙公司并未履行协议的约定。下列做法哪一个是正确的?
查看答案
D. 甲向法院申请恢复原判决的执行
35单选题35 / 103
2006年8月,丁银行依据法院判决责令丙公司向其支付贷款150万元的判决书向法院申请执行,在执行过程中,发现丙公司已停业,无偿还能力。经查,丙公司是2004年8月由甲公司与乙公司各出资300万元成立的独立法人,但是,甲公司按时出资,但乙公司只出资200万元。此时,下列何种做法是正确的?
查看答案
D. 裁定追加乙公司作为被执行人,向丁公司支付100万元
36单选题36 / 103
下列哪种情况下,人民法院应当裁定终结执行?
查看答案
A. 作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的
37单选题37 / 103
下列关于涉外民事诉讼和国内民事诉讼关系的表述,不正确的是哪一个?
查看答案
A. 无论是国内民诉,还是涉外民诉,在诉讼过程中采取的财产保全措施都可以依当事人的申请进行或者由法院依职权进行
38单选题38 / 103
下列关于涉外民事诉讼的表述哪一项是不正确的?
查看答案
D. 由于在我国境内履行的中外合资经营企业合同纠纷专属于中国法院,即使当事人选择仲裁机构仲裁,也只能选择中国的仲裁机构
39单选题39 / 103
对于下列那一种文书当事人不得申请复议?
查看答案
D. 法院作出的驳回起诉的裁定
40单选题40 / 103
在民事诉讼中,法院对下列哪些事项只能经当事人申请而作出处理?
查看答案
D. 裁定先予执行
41单选题41 / 103
洪某与兴隆贸易公司签订一份包含仲裁条款的承包经营合同。合同签订后,由于洪某未按时交纳承包费,兴隆贸易公司提出解除合同,遭到洪某的拒绝,为此,双方发生争议。此时,仲裁条款的效力如何?
查看答案
A. 继续有效
42单选题42 / 103
中国甲公司与德国乙公司签定一份包含仲裁条款的设备买卖合同。如果双方当事人对仲裁协议的效力发生异议,下列说法哪一项是不正确的?
查看答案
D. 当事人不得向被申请人住所地中级法院请求认定仲裁协议的效力
43单选题43 / 103
陈某与鸿运餐饮公司签定由陈某承包经营酒楼的合同,并约定因合同履行所发生的一切争议,协商不成的,提交A仲裁委员会仲裁解决。合同签订后,陈某经过鸿运餐饮公司的同意将承包经营合同权利义务转让给孙某。此时陈某与鸿运餐饮公司之间签定的仲裁协议在下列哪种情况下可以对孙某有效?
查看答案
D. 如果孙某知道并接受仲裁协议
44单选题44 / 103
A公司与B公司在履行合同过程中发生了纠纷。A公司按照仲裁条款向选定的甲市仲裁委员会提交了仲裁申请。下列关于该案仲裁庭的组成的表述哪个是错误的?
查看答案
D. 合议制仲裁庭的三名仲裁员皆由当事人共同选定
45单选题45 / 103
甲公司与乙公司签订钢材买卖合同,双方约定:因钢材质量发生争议,协商不成,由A仲裁委员会仲裁解决。乙公司供货后,甲公司发现钢材存在严重质量问题,故根据仲裁协议向A仲裁委员会申请仲裁,请求责令乙公司更换不合格钢材并支付违约金5万元。仲裁委员会受理案件并组成仲裁庭对案件经过审理后,裁决乙公司更换不合格钢材并支付违约金5万元。下列关于该仲裁裁决的表述哪项是正确的?
查看答案
D. 该仲裁裁决部分有效部分无效,因为就违约金部分的裁决超出仲裁协议的范围
46单选题46 / 103
根据我国仲裁法的规定,在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪个是不正确的?
查看答案
C. 当事人和解达成协议的,仲裁庭应根据和解协议内容制作调解书不得制作裁决书
47单选题47 / 103
甲公司与乙公司就某一合同纠纷进行仲裁,达成和解协议,向仲裁委员会申请撤回仲裁申请。后乙公司未按和解协议履行其义务。下列哪种做法是正确的?
查看答案
A. 甲公司可以依据原仲裁协议重新申请仲裁
48单选题48 / 103
华欣实业公司与市建筑公司建筑工程质量纠纷一案,经仲裁委员会审理并作出仲裁裁决后,华欣实业公司认为该仲裁裁决所依据的证据是伪造的,可以向下列哪个人民法院申请撤销仲裁裁决?
查看答案
D. 仲裁委员会所在地中级人民法院
49单选题49 / 103
甲建筑公司与乙钢厂因购销钢材合同发生争议,甲建筑公司依据双方的仲裁协议向某市仲裁委员会提出仲裁申请,仲裁委员会依法作出仲裁裁决。甲建筑公司申请人民法院执行,乙钢厂申请撤销该裁决,下列哪种处理是错误的?
查看答案
B. 受理撤销裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭重新仲裁,仲裁庭拒绝的,人民法院裁定不予执行
50单选题50 / 103
甲公司与乙公司合同纠纷一案,甲公司按照合同中的仲裁条款向某仲裁委员会申请仲裁,仲裁庭经过审理并作出仲裁裁决后,甲公司不得以下列何种理由申请撤销该国内仲裁裁决?
查看答案
D. 仲裁裁决适用法律确有错误
51多选题51 / 103
下列关于辩论原则与处分原则的表述哪些是正确的?
查看答案
B. 从民事诉讼理论上看,基于当事人的处分权,当事人主张与辩论的对象即为法院审理与裁判的对象 D. 当事人在民事诉讼中行使辩论权与处分权的对象均可以包括实体与程序两个方面
52多选题52 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的相关规定,下列哪些表述是正确的?
查看答案
A. 合同纠纷案件的当事人可以书面形式约定一审地域管辖法院 B. 在民事诉讼中,当事人可以就举证期限与交换证据的时间进行协商 D. 对于适用普通程序审理的案件,当事人各方可以自愿选择适用简易程序
53多选题53 / 103
位于A区的甲公司与位于B区的乙公司签订一份建筑工程施工合同,由甲公司为乙公司在C区建筑一栋20层的写字楼。因乙公司拖欠工程尾款80万元,甲公司决定向人民法院起诉。下列关于本案的哪些说法是正确的?
查看答案
A. B区与C区人民法院均有管辖权 B. 双方当事人可以以书面形式约定本案的管辖法院
54多选题54 / 103
甲公司与乙公司签定电脑买卖合同,合同签定后,因乙公司拒绝向甲公司提供电脑,甲公司诉至法院要求乙公司按时提供电脑。关于本案的下列表述哪些是不正确的?
查看答案
A. 本案中包含确认之诉与给付之诉,因为甲公司的主张是建立于双方之间存在电脑买卖合同的基础之上 D. 本案的诉讼标的是双方之间的电脑买卖合同
55多选题55 / 103
根据我国民事诉讼理论,下列哪些人可以作为民事诉讼当事人?
查看答案
A. 著作权受到侵害的死者的近亲属 C. 合法权益受到损害的10周岁的儿童 D. 经过著作人授权的著作权集体管理组织
56多选题56 / 103
甲公司和乙公司之间签订化工产品买卖合同。后来乙公司把从甲公司买到的一批化工产品卖给丙公司,丙公司在使用过程中发现该批化工产品存在质量问题,以乙公司为被告提起民事诉讼。下列关于能否将甲公司作为本案的无独立请求权的第三人的说法哪些是正确的?
查看答案
A. 如果甲公司与乙公司的合同中存在协议管辖的约定,则不能将甲公司作为无独立请求权的第三人 B. 如果甲公司有证据证明提供的化工产品符合法律规定的质量,则不能将甲公司作为无独立请求权的第三人 D. 如果甲公司与乙公司之间的合同中约定有质量异议期的,并且乙公司已超过异议期,则甲公司不应作为无独立请求权的第三人
57多选题57 / 103
下列关于有独立请求权与无独立请求权第三人的表述哪些是不正确的?
查看答案
A. 两者都是主动参加原被告已开始的诉讼程序 D. 两者都享有对本案判决的上诉权
58多选题58 / 103
下列关于诉讼代表人与诉讼代理人的表述哪些是不正确的?
查看答案
B. 两者行使上诉权都需要经过特别授权 C. 两者进行诉讼的结果是由被代表或者被代理的当事人承担的 D. 两者都可以以自己的名义进行诉讼
59多选题59 / 103
在我国民事诉讼中,下列哪些人员可以成为证人?
查看答案
A. 了解案件情况的有关单位与个人 B. 待证事实与其年龄、智力状况相当的12周岁的未成年人
60多选题60 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的规定,下列表述哪些是正确的?
查看答案
C. 赵某与孙某合伙协议纠纷一案诉讼过程中,赵某要求孙某支付自己应得的利润,但未提供证据证明自己的主张,此时,法院不应支持赵某的主张,除非孙某认可 D. 甲公司与乙公司货款纠纷一案诉讼过程中,如果乙公司有证据证明其作出的承认是在重大误解情况下作出的,并且与案件事实不符合,乙公司如在法庭辩论终结前撤回承认的,甲公司应对该事实承担举证责任
61多选题61 / 103
丙公司与丁公司钢材买卖合同纠纷一案,丙公司诉至法院要求丁公司按照合同约定供应1000吨钢材,而丁公司则提出双方补充协议改为自己向丙公司供应700吨钢材,而且自己已履行了供应700吨钢材的义务。下列关于举证责任分配的说法哪些是正确的?
查看答案
A. 丙公司应对自己有权要求丁公司供应1000吨钢材的事实负举证责任 C. 丁公司应对合同将自己供应钢材的义务变更为700吨的事实负举证责任 D. 丁公司应对自己已向丙公司供应700吨钢材的事实负举证责任
62多选题62 / 103
下列关于质证的说法哪些不符合司法解释的规定?
查看答案
A. 对于法院根据当事人申请调查收集的证据,无需在法庭上由当事人质证 B. 对于法院调查的证据,质证的主体既可以是当事人,也可以是人民法院 C. 对于涉及个人隐私的证据可以不经质证而直接采纳
63多选题63 / 103
中坤开发公司与市建筑公司建筑工程施工合同纠纷一案,市建筑公司诉至法院要求中坤公司支付拖欠的工程款200万元,双方在法院的主持下经过协商达成调解协议。下列说法哪些是正确的?
查看答案
A. 如果双方达成由市建筑公司支付中坤公司律师代理费的协议,法院可以许可 C. 如果双方达成由中坤公司支付190万元工程款,并由飞鸿公司提供担保的调解协议,法院制作并送达调解书时,飞鸿公司拒绝签收,此时,不影响调解协议的效力 D. 如果双方达成的调解协议违反社会公共利益,则法院不予以认可
64多选题64 / 103
下列哪些案件不得适用法院调解?
查看答案
A. 人民法院审理确认无效婚姻关系的案件 B. 人民法院适用公示催告程序审理的案件
65多选题65 / 103
2003年8月,甲公司为其研制开发生产的保健型按摩器注册爽安怡商标。2006年3月,甲公司发现市场上销售的由乙公司生产的按摩椅也使用了爽安怡商标,认为乙公司的行为侵犯其注册商标。甲公司与乙公司多次交涉未果。甲公司的下列哪些行为是正确的?
查看答案
A. 甲公司在起诉前有证据证明乙公司存在侵权行为,可以向法院申请采取诉前禁令 B. 如果甲公司向法院起诉,在诉讼过程中,甲公司可以申请法院先予执行,责令乙公司停止侵权行为 C. 如果甲公司向法院起诉,在诉讼过程中,甲公司发现乙公司正在销毁爽安怡的商标标识,可以申请法院保全证据
66多选题66 / 103
下列关于对妨害民事诉讼行为强制措施的说法哪些是不正确的?
查看答案
B. 强制措施应当适用于审判程序中妨害民事诉讼的行为 C. 强制措施应当适用于实施了妨害民事诉讼行为的当事人 D. 强制措施可以适用于实际妨害民事诉讼的行为人的非故意行为
67多选题67 / 103
下列哪些案件当事人不交纳诉讼费用?
查看答案
A. 适用特别程序审理的案件 B. 当事人对驳回起诉提起上诉的案件
68多选题68 / 103
下列关于诉讼费用征收的表述哪些是正确的?
查看答案
A. 当事人经调解达成协议解决纠纷的案件应减半征收 B. 基层人民法院适用简易程序审理的案件应减半征收 C. 被告在一审诉讼过程中提出反诉,人民法院合并审理的减半征收
69多选题69 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的规定,对于当事人的下列哪些起诉,法院应予受理?
查看答案
A. 张某诉李某侵权损害赔偿纠纷一案,区法院裁定驳回起诉后,张某不服上诉于市中级人民法院,市中级人民法院裁定驳回上诉维持原裁定后,张某再次向法院起诉 C. 甲公司与乙公司签订一份包含仲裁协议的加工合同。合同签订后,因乙公司提出终止合同的要求,甲公司认为合同中的仲裁协议因合同的终止而无效,并请求法院确认该仲裁协议无效 D. 陈某持一张孙某亲笔写的“某年某月某日因赌博向陈某借款5万元”的到期借条向法院起诉,要求孙某归还所借的5万元
70多选题70 / 103
甲银行与乙公司贷款纠纷一案,甲银行诉至A区法院要求乙公司支付贷款本金186万元及利息。A区经过审理后作出判决并送达双方当事人后,发现该判决书中将本金186万元误写成189万元,同时在计算利息时因查错利率而导致利息计算有误。下列哪些说法是正确的?
查看答案
A. 对于本金问题应作出裁定补正判决书中的笔误 D. 对于利息方面的错误,如果当事人上诉的,则A区法院将发现的错误内容作成书面资料,报送二审法院处理;当事人在上诉期内未提出上诉的,则适用审判监督程序予以解决
71多选题71 / 103
下列选项中,哪些情况在民事诉讼中应缺席判决?
查看答案
A. 无民事行为能力的被告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭 C. 原告申请撤诉未获得准许,原告经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的 D. 无独立请求权的第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭
72多选题72 / 103
张某与李某房屋所有权纠纷一案诉至法院。在诉讼过程中,王某主张其对该房屋享有所有权。以下说道哪些是符合法律规定的?
查看答案
C. 王某对本诉的判决结果不服,可以提出上诉 D. 若张某在开庭审理过程中未经法庭许可中途退庭,则按撤诉处理
73多选题73 / 103
根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定,法院的下列哪些做法是错误的?
查看答案
A. 秦某与甲公司专利侵权纠纷一案诉至法院,法院认为案情简单适用简易程序进行审理 B. 甲某与乙某合伙纠纷一案,区法院适用简易程序审理并作出判决后,乙某不服提出上诉,中级人民法院裁定撤销原判,发回重审后,区法院认为案情简单适用简易程序重审此案件 D. 甲公司与乙公司合作开发游戏软件纠纷一案,区法院受理后组成合议庭进行审理,审理过程中发现案情简单改为简易程序独任审理
74多选题74 / 103
下列关于民事诉讼普通程序与简易程序关系的表述,哪些是不正确的?
查看答案
B. 基层人民法院适用简易程序审理的案件,在审理过程中,发现案情复杂需要转为普通程序审理的,可以转为普通程序,审理期限从受理的次日起计算。 C. 原告提供了被告准确的送达地址,但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的,可以被告不明确为由裁定驳回起诉。 D. 当事人一方或者双方就适用简易程序提出异议后,经法院审查认为异议成立的,应当将案件转为普通程序,并将合议庭的组成人员及相关事项以口头形式通知双方当事人
75多选题75 / 103
下列关于第二审程序与第一审程序比较的叙述正确的是:
查看答案
B. 第一审程序与第二审程序发生的权利基础既包括当事人的权利也包括法院的权利 C. 第一审程序与第二审程序的审理方式是不同的 D. 适用第一审程序与第二审程序的法院是不同的
76多选题76 / 103
李某诉赵某解除收养关系,一审判决解除收养关系,赵某不服提起上诉。二审中双方和解,维持收养关系,向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是不正确的?
查看答案
A. 二审法院应当准许当事人的撤诉申请 D. 二审法院可以裁定撤销原判
77多选题77 / 103
甲公司与乙公司合同纠纷一案,区法院审理并作出判决后,乙公司不服提出上诉,并提出其在一审首次开庭前曾提出与甲公司之间的有效仲裁协议,一审法院未予理会,其认为该案不应当由法院受理,二审法院经审查乙公司所叙述内容属实。此时,下列哪些做法是错误的?
查看答案
A. 裁定撤销一审判决,发回区法院重审 C. 裁定撤销一审判决,驳回甲公司的诉讼请求 D. 直接改判
78多选题78 / 103
根据民事诉讼法的规定,第二审程序与审判监督程序具有下列哪些区别?
查看答案
A. 第二审程序与审判监督程序合议庭的组成形式不尽相同 D. 适用第二审程序作出的裁判是终审裁判,适用审判监督程序作出的裁判却未必是终审裁判
79多选题79 / 103
某省甲市检察院根据某当事人的申诉,发现甲市中级法院作出的二审判决适用法律确有错误。在此情况下,甲市检察院的下列哪些做法是错误的?
查看答案
A. 只能告知当事人向法院申请再审 B. 向甲市中级法院提出抗诉 C. 向一审法院提出抗诉
80多选题80 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的规定,下列哪些案件当事人可以申请再审?
查看答案
A. 张涛因其养子张天不尽赡养义务,诉至法院要求解除养父子关系,法院经过审理后判决解除养父子关系。双方均未上诉 B. 陈某与孙某宅基地纠纷一案,区法院裁定驳回起诉。陈某不服上诉至市中级人民法院,市中级人民法院裁定驳回上诉,维持原裁定
81多选题81 / 103
甲公司与乙公司合同纠纷一案,经过区法院与市中级法院两审终审后,省高院在再审过程中发现市中级法院审理案件过程中审判长应当回避而未回避影响本案的公正性,此时下列哪些做法是错误的?
查看答案
A. 裁定撤销市中级法院的二审判决,由市中级法院再审 B. 裁定撤销市中级法院的二审判决,发回市中级法院重审 C. 裁定撤销市中级法院的二审判决,发回区法院重审 D. 裁定撤销区法院与市中级法院的一、二审判决,发回区法院重审
82多选题82 / 103
根据民事诉讼法的规定,下列关于特别程序与督促程序特点的表述哪些是正确的?
查看答案
A. 两者都没有设答辩程序 B. 两者都没有设开庭审理程序 C. 两者都实行一审终审
83多选题83 / 103
个体工商户李某拖欠甲公司货款5万元,甲公司多次催讨无果,遂向李某住所地的基层人民法院申请支付令。法院受理后经过审查,认为该申请成立。下列说法哪些是正确的?
查看答案
A. 如果在向李某送达支付令时,李某拒绝接收,人民法院可以留置送达 C. 如果李某在法定期间向法院书面说明自己已支付甲公司的货款5万元,则支付令可不生效 D. 如果李某在法定期间未提出书面异议但向甲公司所在地的人民法院起诉,请求确认该债务已经偿还,则支付令的效力不受影响
84多选题84 / 103
根据民事诉讼理论,下列关于执行与执行程序的表述哪些是不正确的?
查看答案
B. 作为法院执行依据的生效判决,应当是法院适用民事审判程序依法作出的判决 C. 在民事诉讼中,审判程序与执行程序都是由若干具体诉讼制度构成的单一程序 D. 在我国,执行标的既可以是被执行人的财产与行为,也可以是被执行人的人身
85多选题85 / 103
根据我国民事诉讼法及司法解释的规定,下列哪些法律文书可以作为人民法院强制执行的根据?
查看答案
A. 人民法院制作的具有给付内容的刑事附带民事判决书 C. 银行与建筑公司贷款纠纷一案,法院根据银行的申请作出的冻结建筑公司存款的裁定 D. 中级人民法院依法作出的承认外国法院判决效力的裁定书
86多选题86 / 103
参与分配制度是为了保障债权人在债务人的财产不足以清偿所有债务时,能够参加到他人已进行的执行程序中,使自己的债权获得平等受偿的制度。下列关于参与分配的说法正确的有哪些?
查看答案
A. 被执行人为公民或其他组织,不能是法人 B. 被执行人不存在免责问题 C. 被执行人的财产不足以清偿所有债务 D. 申请参与分配的债权人必须取得金钱债权的执行根据
87多选题87 / 103
甲公司因乙公司拒绝履行人民法院判决其支付60万元货款的义务,向人民法院申请强制执行。在执行程序中,甲公司发现被执行人乙公司虽无可供执行的财产,但是对丙公司享有70万元的到期债权。此时,人民法院的下列哪些做法是正确的?
查看答案
B. 人民法院向丙公司发出的履行通知应直接送达丙公司 D. 如果乙公司在接到法院的通知后,放弃对丙公司的债权,该行为无效
88多选题88 / 103
甲某在某报社发行的报纸上发表文章指责某大学教授乙某编造虚假的学术经历,乙某为此起诉甲某与报社。法院经审理判决甲某与报社赔礼道歉。判决生效后,甲某与报社拒绝履行该义务。对此,法院可采取下列哪些措施?
查看答案
A. 由甲某与报社支付迟延履行金 B. 采取公告、登报等方式,将判决的主要内容公布于众,费用由甲某与报社负担 C. 对甲某予以罚款与拘留 D. 对报社予以罚款
89多选题89 / 103
2005年11月,居住在美国纽约的中国籍公民甲与自2003年8月起一直居住在中国的美国公民乙因买卖房屋发生纠纷,诉至A区法院,A区法院经过审理后作出判决。根据我国民事诉讼法的规定,下列哪些表述是不正确的?
查看答案
A. 如果甲与乙在收到判决书后的15日内均未上诉,则该一审判决发生法律效力 B. 如果甲与乙在收到判决书后的30日内均未上诉,则该一审判决发生法律效力 C. 甲在收到判决后15日不提出上诉,则丧失上诉权 D. 乙在收到判决后30日内不提出上诉,也不申请延长上诉期,则丧失上诉权
90多选题90 / 103
下列关于仲裁与诉讼的表述哪些是正确的?
查看答案
A. 仲裁庭行使仲裁权的基础是当事人的协议授权;而法院行使审判权的基础是国家权力 B. 仲裁不实行级别管辖与地域管辖,而诉讼则实行级别管辖与地域管辖 C. 仲裁当事人对仲裁庭的组成形式有选择权,而诉讼当事人则无权选择 D. 仲裁属于社会救济制度,而诉讼则属于公力救济制度
91多选题91 / 103
下列哪些仲裁协议为无效或失效?
查看答案
A. 甲、乙两公司签订了包含“将合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁的”仲裁条款,此后合同双方又签订补充协议,约定“如因原合同履行发生争议,双方协商解决或向法院起诉解决” B. 双方当事人在合同中约定:“因本合同履行发生的争议,双方当事人既可向北京仲裁委员会申请仲裁,也可向原告住所地法院起诉” C. 十六岁的高中生李某与经营个体游戏厅的孙某签定了承包经营合同,后因承包经营费问题发生争议,双方在协商的过程中达成将该争议提交某仲裁委员会仲裁的协议
92多选题92 / 103
A企业与B企业之间签订了购销合同,合同中有明确的仲裁协议,但是,在合同履行过程中,B企业与C企业合并,B企业的所有债权债务由C企业承受。后在合同履行过程中发生争议,下列说法哪些是正确的?
查看答案
B. A企业可以依仲裁协议将C企业作为被申请人提起仲裁 C. 如果A企业与B企业另有约定,则该仲裁协议不适用于C企业 D. C企业应当承担该仲裁协议所产生的一切权利义务
93多选题93 / 103
华夏公司与海天公司签定合作开发软件合同,合同签定后,双方达成补充协议约定:因本合同履行所发生的一切争议,协商不成时应提交A仲裁委员会仲裁。此后,因海天公司资金不到位双方发生争议。华夏公司向海天公司住所地法院起诉未声明仲裁协议,法院受理案件后,海天公司应诉并提交答辩状,但在法院首次开庭前,海天公司提交仲裁协议并提出法院无权审理该案。此时,下列哪种做法是不正确的?
查看答案
A. 法院应驳回海天公司的要求,因为海天公司已应诉答辩 B. 法院应征求华夏公司的意见 D. 法院应判决驳回华夏公司的诉讼请求
94多选题94 / 103
欣欣公司依据与泰月公司合同中的仲裁协议向仲裁委员会申请仲裁,仲裁委员会由甲某、乙某与丙某组成合议制仲裁庭并由甲某担任首席仲裁员。合议制仲裁庭在对该合同纠纷进行评议时,甲某认为应认定合同无效,而乙某与丙某则认为应认定合同有效,但乙某认为应解除合同,丙某认为应继续履行。此时,下列哪些说法是不正确的?
查看答案
B. 应认定合同有效,因为乙某与丙某均持该意见 C. 应再次评议如何处理该案件 D. 应提交仲裁委员会主任决定
95多选题95 / 103
下列有关仲裁与诉讼制度的表述中,哪些符合我国现行法律规定?
查看答案
A. 仲裁原则上应不公开进行,而民事诉讼则原则上应公开进行 B. 仲裁制度中只存在仲裁中的财产保全,而民事诉讼制度中则既存在诉前财产保全,也存在诉讼中财产保全
96多选题96 / 103
某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后,乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行,乙公司申请法院裁定不予执行。经审查,法院认为乙公司的申请理由成立,裁定不予执行该仲裁裁决。对此,下列哪一种说法是不正确的?
查看答案
A. 甲公司可以就法院的裁定提请复议一次 C. 甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁 D. 当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议,此案只能向法院起诉
97多选题97 / 103
下列关于撤销国内仲裁裁决与不予执行国内仲裁裁决的表述哪个是不正确的?
查看答案
A. 仲裁裁决作出后,当事人既享有申请撤销国内仲裁裁决的权利,也享有申请不予执行国内仲裁裁决的权利 B. 法院对撤销国内仲裁裁决与不予执行国内仲裁裁决申请的处理程序是相同的 C. 适用法律错误既是撤销国内仲裁裁决的法定情形,也是不予执行国内仲裁裁决的法定情形
98多选题98 / 103
开发公司与建筑公司建筑工程款纠纷一案,经仲裁庭审理并作出仲裁裁决后,开发公司向仲裁委员会所在地中级法院申请撤销该仲裁裁决。法院组成合议庭经审查后可以基于下列何种情形通知仲裁庭重新仲裁?
查看答案
B. 仲裁裁决所依据的证据是伪造的 D. 对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的
99多选题99 / 103
寰宇公司与飞鸿公司设备质量纠纷一案,经过甲市仲裁委员会审理后作出责令飞鸿公司更换不合格设备的仲裁裁决。飞鸿公司认为该仲裁裁决适用法律确有错误,此时,飞鸿公司的下列哪些做法是不正确的?
查看答案
A. 向仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销仲裁裁决 B. 向寰宇公司住所地中级人民法院申请撤销仲裁裁决 D. 向仲裁委员会所在地中级人民法院申请不予执行仲裁裁决
100多选题100 / 103
下列关于撤销仲裁裁决与不予执行仲裁裁决制度的表述哪些是正确的?
查看答案
C. 法院撤销仲裁裁决与不予执行仲裁裁决之后当事人享有同样的解决争议的权利 D. 两者既可以针对国内仲裁裁决也可以针对涉外仲裁裁决
101材料分析题101 / 103
2003年11月,电镀厂(位于A市甲区)与机械厂(位于B市乙区)签订一份加工合同,合同约定:机械厂提供原材料由电镀厂为其加工电镀配件,加工行为地在A市甲区,机械厂支付加工费。2004年3月,机械厂被设备厂(位于B市丙区)吞并,更名为器械公司(位于B市丙区)。器械公司拒绝支付加工费60万元。结合案情回答下列问题:
(1)2004年9月,电镀厂准备向法院起诉。起诉前,获知器械公司正在非法转移其财产。此时,电镀厂可以向法院提出何种申请?应向哪个法院提出?法院如何处理这一申请?
(2)2004年10月6日,电镀厂向B市丙区法院起诉要求器械公司支付加工费60万元。B市丙区法院受理案件后,电镀厂又向A市甲区法院提起诉讼。A市甲区法院如何处理这一起诉?为什么?
(3)在第(2)问的诉讼中,如果器械公司提出,合同系机械厂在合并前与电镀厂签定的,现该厂已注销,机械厂的债务与本公司无关,不应将本公司作为被告。器械公司的这一意见是否正确的?为什么?
(4)对于第(2)问的诉讼,一审法院经过审理后判决责令器械公司支付加工费。器械公司不服上诉,并提出电镀厂加工的配件不符合合同约定的质量标准,要求电镀厂赔偿自己的原材料损失35万元。二审法院如何处理这一请求?为什么?
(5)据查,A市丁区贸易公司拖欠器械公司设备款50万元,虽然逾期未付,但器械公司从未向其主张权利。如果电镀厂得知器械公司无力清偿债务,可否直接以贸易公司为被告提起诉讼?
(6)假设B市丙区法院受理电镀厂提起的第(2)问的诉讼后,电镀厂又向B市丙区法院提起第(5)问中的诉讼,B市丙区法院如何处理?
(7)基于第(2)问的诉讼,如果电镀厂获得责令器械公司支付60万元加工费的生效判决后,在执行程序程序中发现器械公司无力偿还加工费,但对贸易公司享有50万元的到期债权。此时,如何实现电镀厂的权利?
查看答案
(1)电镀厂可以申请诉前财产保全。向B市丙区法院提起申请。法院应在48小时内裁定并执行。
(2)A市甲区法院立案前发现B市丙区法院已立案,不得重复立案。立案后发现B市区法院已经立案,裁定移送B市丙区法院。(《意见》33)
(3)不正确,机械厂的实体权利义务转移给器械公司,诉讼主体资格当然也转移给器械公司。(《意见》50)
(4)二审法院可以进行调解。调解不成,告诉器械公司另行起诉。(《意见》184)
(5)可以直接起诉贸易公司。(代位权诉讼)
(6)B市丙区法院应告诉电镀厂向A市丁区法院起诉。因为代位权诉讼由被告住所地法院管辖。
(7)电镀厂可以申请执行器械公司对贸易公司的到期债权。
102材料分析题102 / 103
2003年8月 ,孙某因腹部疼痛到甲医院住院治疗,甲医院为其进行了阑尾切除手术,手术很顺利,伤口愈合也很好。但孙某出院后不到1个月,就开始经常感觉腹部疼痛。2004月7月,经乙医院诊断,其腹腔内存有手术用的纱布。孙某认为自己从未在任何医院做过其他腹部手术,这块纱布肯定是甲医院手术过程中遗留的,于是要求甲医院承担其物质损失3万元。而医院坚持认为,手术是正常的,有孙某在手术单上的签字,有病历和手术清单作证,纱布遗留在腹腔内不是医院的责任,因此拒绝赔偿。孙某向A区法院起诉要求医院赔偿其物质损失3万元。
在本案一审诉讼过程中,A区法院认为甲医院已提供孙某在手术单上的签字、病历和手术清单作为证据,已经证明医院的医疗行为无过错;而孙某虽然提供了一些2003年9月以后在几家医院诊断、治疗等所支出费用以及误工费用的有关单据,但是没有提供任何能够证明该纱布是甲医院手术过程遗留在腹腔内的证据,故判决驳回孙某的赔偿请求。孙某不服提出上诉,二审法院认为应当由甲医院证明纱布遗留在腹腔内不是医院的责任,而医院并没有证据证明这一点,故认为A区法院判决驳回孙某诉讼请求的处理是不当的,改判甲医院赔偿孙某物质与精神损失共计3万元。
请运用民事诉讼理论对该案件的一审与二审处理进行分析。
查看答案
(1)一审法院存在的问题是:①病人签字、病历和手术清单证明不了医院无过错。②要求原告证明纱布是甲医院留下的,举证责任分配不对,应当由甲医院证明这块纱布不是甲医院留下的(即无医疗过错)。
(2)二审法院重新分配责任让甲医院证明纱布不是它给留下的这一点是对的。但不完全对。还应当让它证明自己的医疗行为与原告的损害结果不存在因果关系。
(3)二审法院判决甲医院赔偿原告物质损失和精神损失共3万元,也有问题。原告的请求是物质损失3万元,二审法院的判决没有超过3万。但精神损失原告没有要,二审法院也判了,这就超请求了,违反了“不告不理”的原则以及审判权的消极性和被动性理论。
103材料分析题103 / 103
2005年1月,长城公司与中坤开发公司签订了一份房屋租赁合同。合同约定:中坤开发公司将其开发、并由新月物业公司管理的位于A市甲区的凯跃大厦18层的1809室(总面积300平方米)租赁给长城公司,为此长城公司与新月物业公司签订了物业管理合同。合同签定后,长城公司依约定交付的半年的租金后,中坤开发公司将承租房屋交付长城公司使用。长城公司进驻承租房屋后不久,其大部分员工即感觉房屋内存在一种极其难闻的刺鼻味道,而且部分员工出现严重的头晕、呼吸道疾病,为此长城公司为其员工支付了大量的医疗费。长城公司与新月物业公司交涉,新月物业公司进行了一定除异味处理,长城公司为此又支付了一定的费用。但是,经过处理后不久,长城公司承租房屋内的异味仍然存在。长城公司聘请专业机构对承租房屋内的空气进行检验,结果证明承租房屋内空气中的氨气与苯超标,不适合工作。
2005年5月,长城公司以中坤开发公司与新月物业公司为共同被告向甲区法院起诉,要求赔偿因提供不合格房屋给自己造成的各种损失共计90万元。甲区法院受理案件后要求中坤开发公司与新月物业公司提供证据证明该房屋不存在空气质量问题,因中坤开发公司与新月物业公司未能提供相应的证据,判决两者连带赔偿给长城公司造成的损失90万元。中坤开发公司与新月物业公司不服提出上诉,A市中级法院认为上诉请求不成立,裁定驳回上诉,维持原判决。中坤开发公司与新月物业公司以二审审判长张某应回避未回避为由向省高级法院申请再审。省高级法院再审过程中,发现张某的确应回避未回避影响本案的公正判决,判决撤销二审判决,发回市中级法院重审。在重审开庭前,中坤开发公司提出其在纠纷发生后,在与长城公司交涉过程中,双方曾以传真形式达成由A市仲裁委员会仲裁解决该争议的协议,并向法院提交了由双方分别签字的往来仲裁协议的传真件。市中级法院据此裁定驳回了长城公司的起诉。
请分析本案处理过程中存在的程序错误并说明理由。
查看答案
该案在程序上的错误主要有6点
(1)区法院要求中坤公司和新月公司证明书房屋不存在空气质量问题,属举证责任分配不当。房屋内有空气质量问题是原告主张的,应当由原告证明,而且原告有鉴定结论,已经证明了。
(2)区法院判决两被告承担连带责任也不对。原告与中坤公司之间是租赁关系,与新月公司之间是物业管理关系。原告基于两个法律关系起诉,实际是两个案例。合并为一个案件,属于普通共同诉讼。两被告基于两个法律关系分别向原告赔偿,不是边带责任。其实,新月公司只赔偿进行除味时,由原告支付的费用。其余损失都由出租人——中坤公司赔偿。
(3)A市中院驳回上诉,维持原判用的是裁定书,根据民诉法153条,应当用判决书。
(4)省高院再审时,判决撤销原判,发回重审不对。撤销原判,发回重审应当用裁定。(民诉法153条)
(5)省高院再审时发现二审审判长该回避,而未回避,导致判决不公,不应发回二审法院重审,应当自行改判。
(6)重审时,中坤公司提出双方有仲裁协议,重审法院根据此驳回原告起诉也是不对的。根据仲裁法第26条之规定,用仲裁协议进行法院主管错误的抗辩,限法院首次开庭前。但此案已进入重审阶段,早就过了首次开庭前。因此,法院不能再驳回起诉,只能继续审理。
如何拿到司法考试民事诉讼关键分数
民事诉讼法与仲裁法作为民事程序法中的重要内容,都具有知识体系性强、条理清晰的特点,因此,大家掌握其整个学科知识体系,尤其是整个知识体系建构的理论基础,是融会贯通、理解并掌握民事诉讼法与仲裁法基本知识以及相关法律规定的前提。
是拿到司法考试民诉试题分数的关键。
因此,在我们复习民事诉讼法时应当掌握以下几个基本点
第一,民事诉讼程序的开始体现当事人的处分权与法院审判权的结合。
当公民、法人以及其他组织认为其合法权益受到侵犯或者发生争议时,是否提起诉讼,由当事人处分。如果决定提起诉讼,根据《民事诉讼法》第108条规定的起诉条件,必然涉及到民事诉讼的主管与管辖中的级别管辖与地域管辖制度、当事人中的原告、被告、共同诉讼人、第三人以及诉讼代理人的权限问题;当然,当事人起诉后,法院对起诉予以审查就必然涉及到特殊情形的处理以及不予受理的适用。
第二,诉讼请求的确定与审理体现当事人的处分权与法院审判权的结合。
为充分实现自身的合法权益,原告除了有权在诉讼的开始阶段决定如何提出诉讼请求以外,在诉讼的进行过程中,原告还有权决定是否变更与放弃诉讼请求;有独立请求权的第三人有权决定是否提出独立的诉讼请求参加本诉,而被告则有权决定是否反驳原告的诉讼请求以及是否提出反诉。同样,法院对当事人针对诉讼请求所为的诉讼行为也应当予以审查。在这一过程中,就必然涉及到反诉以及法院对反诉和第三人参加之诉的处理问题,如裁定驳回起诉与判决驳回诉讼请求的具体适用。  
第三,一审的结案方式体现当事人的处分权与法院审判权的结合。
在一审案件的审理过程中,涉及到调解与判决两种不同的结案方式,当事人有权申请法院进行调解,在协商达成调解协议的基础上以调解方式结案。如果当事人不愿意调解或者调解未达成协议,则法院应及时裁判。如调解,则必然涉及到调解所遵循的自愿、合法原则以及调解书或者调解协议的生效时间及其所产生的法律效力。如果裁判,则必然涉及审理前准备阶段的交换证据、合议庭的评议以及撤诉、缺席判决、延期审理、诉讼中止、诉讼终结等特殊情形的适用。当然,如果需要适用简易程序,则必然涉及到简易程序适用的案件、法院以及不得适用简易程序的法定情形。
第四,对于允许上诉的裁判,二审程序的进行也体现了当事人处分权与法院审判权的结合。
人民法院对民事案件经过一审作出裁判后,对于允许上诉的判决和裁定,是否提起上诉由当事人决定。当然该上诉是否符合法定条件,需经人民法院审查。在二审程序进行过程中,人民法院对上诉案件的审理范围也是由上诉人在上诉状中决定的,当然遇到《审改规定》第35条中的法定特殊情况除外。此外,在二审程序中,还涉及到审理方式(尤其是“迳行裁判”方式)、对上诉案件的调解以及裁判等重要内容。
第五,对于已生效的判决、裁定、调解书的申请再审也体现了当事人的处分权与法院审判权的结合。
人民法院对民事案件经过审理作出生效法律文书后,对于确有错误的判决和裁定以及违反自愿原则和内容违反法律规定的调解书,是否申请再审由当事人决定,当事人依法提出再审申请的,人民法院对其再审申请是否符合法定条件应当进行审查,以便决定是否再审。此时,必然涉及到当事人申请再审的法定期间、法定管辖、法定情形以及申请再审的案件范围等重要内容。此外,还有法院基于审判监督权的再审以及检察院抗诉引起的再审,当然,考生还需要掌握民事诉讼法对再审案件的审理程序的规定。
第六,申请执行已生效法律文书也体现了当事人处分权与法院审判权的结合。 法律文书生效后,也只是意味着在当事人之间确认了实体权利义务关系,当义务人不自觉履行生效法律文书所确定的义务时,是否申请法院强制执行由权利人决定。当权利人提出执行申请后,人民法院应当对当事人的执行申请是否符合法定条件予以审查。此时,必然涉及到申请执行的主体、法定期间、法定管辖等问题。在执行程序开始后,被执行人有权决定是否申请执行担保,同时双方当事人也有权决定是否执行和解。当然,如果双方当事人未能执行和解,则涉及到法院根据案件的具体情况采取强制措施的问题。此外,执行程序中还包括执行异议、执行承担、执行中止、执行终结等特殊情形的适用。
综上所述,考生可以当事人处分权与法院审判权相结合这一基础理论,将民事诉讼法的主干内容组成一个完整的知识体系,当然,在这一知识体系中,还包括一些对上述诉讼案件的审判程序予以保障的程序制度,如回避制度、公开审判制度、合议制度、财产保全制度以及对妨害民事诉讼行为的强制措施等。此外,还包括一些特殊的审判程序,如特别程序、督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序以及涉外民事诉讼程序。
此外,在理解民事诉讼法的学科体系时,除了上面所分析的当事人私权处分与法院审判权相结合的运用之外,大家还需注意对法院裁判权行使的被动性的理解,如民事诉讼实行不告不理的原则,没有当事人的起诉,则没有法院对争议案件审判权的行使;法院行使裁判权的范围应当以当事人私权处分的范围为限制,即法院不得超出当事人基于私权处分而提出的诉讼请求的范围行使裁判权,否则势必使法院这个裁判者丧失其应有的中立性,从而损害司法的权威。
← 上一卷下一卷 →