2005——2006学年第一学期刑法学试卷（B）

单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。

罪责自负原则的含义是：“一人犯罪一人当”，谁犯了罪，就由谁承担刑事责任；“刑罚止于一身”，只处罚有罪的人，不连累那些与犯罪分子仅有家属、亲戚、朋友、邻居等关系而并没有犯罪的人。

片面共犯，是指共同行为人的一方有与他人共同实施犯罪的意思，并加功于他人的犯罪行为，但他人不知其给予加功的情况。

不作为犯罪，是指由不作为形式实施的犯罪。（1分）
1.行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务（作为义务）。（5分）
作为义务的来源，我国目前来说，可将不作为之作为义务分为以下四种情形：
（1）法律明文规定的作为义务
（2）职务或者业务要求的作为义务
（3）法律行为产生的作为义务
（4）先行行为引起的作为义务
2.能够履行（2分）
能够履行是指具有履行作为义务的可能性。是否具有履行作为义务的可能性。是否具有履行作为义务的可能性，应当根据事实加以判断。
3.行为人不履行特定义务，造成或可能造成危害结果。（2分）
没有履行是指没有履行法律或者职责所要求履行的作为义务。因此，在认定有没有履行的时候，不能简单地以行为人的身体动静为标标准，而是应该以法律或者职责所要求的作为是否得以实施的标准。

过于自信的过失，是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免的心理态度。（1分）
间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。（1分）
过于自信的过失与间接故意既有联系又有区别：
（1）联系
第一、在认识因素上，两者都认识到自己行为的危害结果，并且都只预见到这种结果发生的可能。（1分）
第二.在意志因素上，两者都不希望结果发生。（1分）
但它们是性质截然不同的两种罪过形式，在认识因素和意志因素上都有着重要的区别：
（2）区别
第一，认识因素上有所不同。二者虽然都是预见到行为发生危害结果的可能性，但它们对这种可能性是否会转化为现实性，即实际上发生危害结果的主观估计是不同的。间接故意的心理对可能性转化为现实性，并未发生错误的认识和估计。而过于自信的过失心理则不同，在危害结果发生的情况下，其主观与客观是不一致的。（3分）
第二，意志因素上有重要区别。过于自信的过失与间接故意虽然都不希望危害结果的发生，但深入考察，二者对危害结果的态度是不同的。间接故意对危害结果持放任态度，而过于自信的过失对危害结果持根本否定态度。（3分）

根据我国刑法第26条第3款的规定：“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。”（2分）
构成犯罪集团，必须具备如下条件：
1.主体的多数性。即犯罪集团必须是三人以上，二人不能称为犯罪集团。（2分）
2.明确的目的性。犯罪集团是为了实施某种犯罪或者某几种犯罪而组织起来的，具有明确的犯罪目的。（2分）
3.较强的组织性。这是指集团成员比较固定，内部之间具有领导与被领导的关系。其中有首要分子，有骨干分子，还有一般成员。（2分）
4.相当的稳固性。这是指集团成员是为了在较长的时间里多次实施犯罪活动而结合的，在实施一次犯罪后，其内在联系和组织形式仍然存在，以便继续实施犯罪。（2分）

观念的竞合，又称想象竞合犯，是指实施一个犯罪行为同时触犯数个不同罪名的犯罪形态。（1分）
法条竞合，又称法规竞合，就是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有重合关系的刑法规范，只适用其中之一的情况。（1分）
法规竞合与想象竞合的区别：（1）法规竞合的一个行为是基于一个罪过，只产生一个法益侵害结果；想象竞合的一个行为或者是数个罪过或者是数个法益侵害；（2分）（2）法规竞合是由于法规的重合关系造成一个行为触犯数个罪名的结果，而想象竞合则是由于犯罪事实上存在数个罪过或者数个结果而造成以行为触犯数罪名；（2分）（3）法条竞合的一行为所触犯的数个罪名之间存在重合关系，而想象竞合的数罪名之间不存在上述关系。（2分）（4）法规竞合在处断原则上按照特别法优于普通法（包容关系）或者重法优于轻法（交叉关系）的原则来选择适用的罪名，而想象竞合按照“从一重处断原则”来选择适用的罪名。（2分）

正当防卫的起因条件是有不法侵害行为的发生和存在。（2分）
不法侵害，是人所实施的对国家、公共利益和公民个人合法权益的违法的侵袭和损害行为，必须具备两个基本特征：1.法益侵害性。这里所谓法益侵害性，是指某一行为直接侵害国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权益，具有不法的性质。2.侵害紧迫性。这里所谓侵害紧迫性，一般来说是指那些带有暴力性和破坏性的不法行为，对我国刑法所保护的国家、公共利益和其他合法权益造成的侵害具有一定的紧迫性。（3分）
正当防卫的起因条件可以从以下两个方面来理解：
1.必须有不法侵害的存在。（对任何合法行为不能进行正当防卫。）
（1）不法侵害是仅指犯罪侵害，还是既包括犯罪侵害也包括一般违法侵害。对于这一问题，刑法理论上有“犯罪侵害说”、“无限制的犯罪违法侵害说”和“有限制的犯罪违法侵害说”三种观点。通说为无限制的犯罪违法侵害说。（3分）
（2）不法侵害是否包括不作为犯罪。对这一问题，刑法理论上有两种不同的主张。一种主张认为，对不作为犯罪不能实行正当防卫。其理由是不作为犯罪不具备侵害的紧迫性，而且正当防卫也不能制止危害结果的发生。另一种主张认为，对不作为犯罪能否实行正当防卫，要看其能否形成紧迫的危害。对形成紧迫危害的不作为犯罪可以实行正当防卫。通说为后者。（3分）
（3）不法侵害是否包括过失犯罪。对于不法侵害是否包括过失犯罪，一种意见认为，对过失犯罪不能实行正当防卫。另一种意见认为，对于那些从行为外观上表现为以暴力或武力的过失犯罪可以实行正当防卫，而对其他过失犯罪则不能实行正当防卫。通说为后者。（3分）
2.不法侵害的存在具有现实性。即不法侵害是一种客观存在的事实，而不是行为人所臆想或推测的。（2分）
在不法侵害并不存在的情况下，误认为发生了不法侵害，因而进行“防卫”的，这叫“假想防卫”。（2分）
假想防卫的处理原则对于假想防卫应当按照对事实认识错误的一般原则解决其刑事责任问题，即：（1）假想防卫不可能构成故意犯罪。（2）在假想防卫的情况下，如果行为人主观上存在过失，应以过失犯罪论处。（3）在假想防卫的情况下，如果行为人主观上没有罪过，其危害结果是由于不能预见的原因引起的，那是意外事件，行为人不负刑事责任。（2分）

犯罪中止是指在犯罪的过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生的而形成的犯罪停止形态。（2分）
犯罪中止的成立条件相对于消极的中止和积极的中止有所不同。
（一）消极中止的成立必须具备以下条件：
1.时空性（4分）
必须发生在犯罪过程当中，在犯罪预备阶段、犯罪实行阶段均可以成立中止犯，这是中止的时间条件。如果行为对法益的侵害已成事实，就不可能再存在中止。
根据中止的时空性的特征，以下两种行为不能视为犯罪中止：
（1）犯罪既遂以后自动返还原物。
（2）犯罪未遂后主动抢救被害人。
2.自动性（7分）
行为人在确信能够将犯罪进行到底的情况下，基于本人的自由意志而决定放弃犯罪行为。该条件是成立犯罪中止的实质性条件。对此应从两个方面考察：
（1）行为人自认为能够完成犯罪，是认定自动性条件的基本前提。只要行为人自信能够将犯罪进行到底，不管客观上是否可以完成，均可以成立中止犯。
（2）行为人出于本人的意愿而停止犯罪，是自动性条件的实质内容。
（3）中止在主观上不要求行为人彻底悔悟，可以出于多种动机。
3.彻底性（3分）
指行为人彻底放弃了原来的犯罪。这一特征意味着，行为人在主观上彻底打消了原来的犯罪意图，在客观上彻底放弃丁自认为本可能继续进行的犯罪行为，而且从主客观的统一上行为人也不打算以后再继续实施此项犯罪。
（二）积极中止的成立条件（4分）
积极的中止，在此基础上还需要有效性这一条件，也就是说行为人有效地防止了危害结果发生，如果没有有效防止就是未遂。
必须采取积极的作为形式来预防和阻止既遂的犯罪结果的发生，而且这种防止行为必须奏效，实际上阻止住即避免了既遂犯罪结果的发生，这样才能成立犯罪中止。